Бесплатный фрагмент - Снять ипотеку? Не платить кредит!

Светлой памяти сестры Кати. Помню, люблю, скучаю.

От всей души благодарю за помощь в создании книги: Женю Воробьева — за подсказанное название; Диму Кузина — за прививки дисциплины, строгости и обязательности в писательском труде; мишку Федю — за искреннее и безвозмездное соавторство.

Автор

Предисловие

Ипотечное жилищное кредитование стало одним из самых популярных видов кредитования в современной России. Ограничивая покупательную способность населения смехотворными зарплатами и заоблачными ценами на недвижимость и вообще предметы роскоши, государство предоставляет простому обывателю «спасительную соломинку» в виде кабальной сделки по получению ипотечного кредита. Заоблачные проценты, дикие суммы ипотеки, постоянные угрозы банков, коллекторы и суды — все эти «прелести» кредитования под залог вновь приобретаемой недвижимости — сопровождают заемщиков на протяжении всей жизни (ведь по замыслу кредиторов именно к концу жизни должны закончиться аннуитетные платежи).

Ваш покорный слуга на основании собственной многолетней практики выработал целый ряд рекомендаций по выведению квартиры из-под залога, наложенного в момент заключения сделки по ипотечному жилищному кредитованию. Мнения обычных юристов в этом плане колеблются от оспаривания сделки залога до проведения реконструкции заложенной квартиры до такой степени, что она теряет свои качественные характеристики и превращается в иную вещь. И если все эти мнения и средства хороши до известной степени, поскольку уже достаточно распространены среди ушлого народа — ипотечных заемщиков, — то используемый мной способ кардинально отличается от всех ранее предложенных своей кристальной законностью и главное — действенностью.

Сразу следует оговориться — Закон о банкротстве физлиц, принятый в нашей стране 01.10.2015, не только не принес ожидаемого заемщиками спасения от ипотек, а еще и увеличил опасность утраты имущества. Конечно, в результате проведения процедуры банкротства с Вас списываются все долги. Но — в зависимости от процедуры — Вам предстоит либо погасить всю задолженность по кредиту за три года, либо лишиться квартиры в течение шести месяцев.

Об этом говорит закон. Он предусматривает всего две процедуры банкротства граждан — реструктуризация долга (если у Вас есть имущество для расчетов со всеми кредиторами) или реализацию имущества (если такового нет или очень мало, к примеру, одна ипотечная квартира). При этом реструктуризация вводится на срок не более 3 лет — следовательно, согласно утверждаемому судом плану реструктуризации, Вы должны будете за три года погасить все долги, включая ипотечные, в полном объеме. В противном случае — в течение шести месяцев, на которые вводится реализация имущества, Вашу квартиру продадут, Вас выкинут на улицу, а долги конечно спишут.

Схема же моей работы по сохранению Вашего имущества и предоставлению ему иммунитета от обращения взыскания по иску банка базируется на законном, основанном на судебном решении, переоформлении имущества заемщика, являющегося предметом ипотеки, в пользу третьего лица. За счет получения такого решения (иное отчуждение объекта априори невозможно, поскольку он находится в залоге, и согласие банка на совершение данного рода действий очевидно получено не будет никогда) имущество переоформляется, с него снимаются обременения и аресты. После чего имущество возвращается уже без обременений лицу, аффилированному с заемщиком — так, чтобы фактически оно не выбывало из владения последнего.

На указанном пути я не только предпринимаю все предусмотренные законом меры по получению и исполнению данного судебного решения, но и сопровождаю судебный процесс по взысканию с заемщика сумм задолженности, по итогам которого взыскание на заложенное имущество уже не обращается (поскольку оно принадлежит другому лицу по основаниям, возникшим, согласно судебному решению, до заключения договора залога), но на заемщике остается ничем не обеспеченное обязательство по возврату полученной суммы. Его заемщик вправе гасить до конца жизни частями по 100 рублей в месяц без боязни получить претензию с чьей-либо стороны на совершенно законном основании. Либо — объявить себя банкротом и ничего никому не платить (в этом случае предусмотренные законом процедуры будут на Вашей стороне). При этом Ваша квартира остается в Вашей незыблемой собственности, поколебать которую не сможет ни самая ушлая кредитная организация, ни органы государственного принуждения.

Книга, которую Вы держите в руках, рассказывает о том, как это сделать. Дальнейшие представления о ней и обо мне излишни — прочтите и сами все поймете.

Для прямой связи с автором можно использовать его электронный адрес: gusevanton1987@gmail.com, а также форму обратной связи на сайте банкротство-127фз.рф. С радостью отвечу на все ваши вопросы! Не смею больше воровать Ваше время и желаю приятного и полезного чтения!

Глава первая. «Кому это надо…»

По роду своей профессии я бываю в судах разных уровней чаще, чем дома — даже статистика говорит в пользу того обстоятельства, что именно в стенах данных организаций и протекает большая часть моей жизни.

Шесть лет тому назад, вновь посетив по служебной надобности один из районных судов, я краем глаза заметил на столе моего собеседника — помощника судьи — документ, который назывался «Исковое заявление о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на предмет залога».

— И часто такое поступает? — спросил я у своего визави.

— В неделю раз как минимум.

— Что ж получается, суд прямо-таки завален данного рода макулатурой?

— И не только суд. И приставы, и банки, и коллекторы…

— А как же адвокаты?

— Что ты имеешь в виду?

— Как ведут себя мои коллеги, представляя интересы плательщика,.. а, вернее, неплательщика в суде?

— Как настоящие мошенники.

— То есть?

— Берут деньги и толком ничего не делают. Да и потом — что ты сможешь сделать с обеспеченной ипотекой задолженностью, которая не погашается в срок? Факт залога — налицо, факт неуплаты — тоже. Вот тебе и все основания для взыскания в судебном порядке.

— Но за что же тогда деньги-то берут? — не унимался я.

— Ты же военный человек. Тебе должно быть знакомо понятие мародерства.

— Когда тащат что плохо лежит на поле боя, пользуясь всеобщей сумятицей?

— Именно. Представляешь, КАКИЕ деньги может отдать человек, которого завтра с концами выселяют из квартиры за даже призрачную возможность хоть на сотую долю процента сохранить потом и кровью заработанное жилье?

— Догадываюсь.

— Вот. А ведь предметом ипотеки являются не только квартиры — здесь и офисы, и производственные площади, которые служат своим хозяевам средством к существованию, и иногда даже — единственным… Как говорится, на тонущем корабле атеистов нет… О чем задумался? — глядя на меня мой собеседник, по всей видимости, прочитал в моих глазах размышление и решил вырвать меня из его цепких лап.

— О том, что мои коллеги ведут себя в данной ситуации как минимум непорядочно.

— Ты уже добрый десяток книг написал на эту тему, а воз и ныне там. Что ты можешь со своей стороны предложить?

— А что тут предлагать? Сам же говоришь — толку не будет никакого.

— Ну, во-первых, я сказал это как помощник судьи, а не как адвокат. А, во-вторых, если вдруг тебе с твоими мозгами удастся изобрести что-то, что хоть как-то повлияет на ситуацию в отношении хотя бы одного ипотечного заемщика, народ тебя на руках носить будет.

Последняя фраза все никак не выходила из моей головы, особенно после того, как ее повторил другой мой приятель, позвонивший мне неделю спустя и сообщивший:

— Слушай, у меня квартиру на торги выставляют.

— Кто? — поначалу не понял я.

— Банк. Она ж в ипотеке.

— А ты когда платить перестал?

— Лет 5 назад.

— А суд? Решение, сам понимаешь, должно вступить в законную силу…

— Уже.

— Потом приставы должны возбудить исполнительное производство…

— Уже.

— Ого. И когда торги?

— Пристав сказала, что через неделю вынесет постановление о передаче квартиры на реализацию в ФАУГИ.

— А где же ты жить будешь?

— Я бы у тебя хотел спросить…

— Что, куда тебе предпочтительнее переехать? «Ритц» или «Националь»?

— Нет. Нельзя ли что-нибудь придумать?

Вопрос, прямо скажем, поставил меня в тупик. Если во время первой беседы он носил характер риторического, то после такой его редакции мне предстояло проявить все свое мастерство на практике.

Неделя прошла в напряженном раздумьи, а в последнюю ночь, когда вопрос приобрел характер жизни и смерти моего товарища, родилось решение. Еще через пару дней одним из городских судов было вынесено определение примерно следующего содержания: «Запретить Энскому отделу судебных приставов совершать действия и принимать решения, связанные с обращением взыскания на квартиру, расположенную по адресу…» Приставы поворчали немного, но деваться было некуда- написанное пером не вырубишь топором.

Еще месяц спустя было вынесено решение суда: «Признать утратившей силу закладную (документ, удостоверяющий право залога — А.Г.) в отношении указанной квартиры». А еще по прошествии двух месяцев данное решение вступило в законную силу и на его основании Управление Росреестра исключило из ЕГРП запись о залоге.

По итогам этого дела я написал небольшую обзорную статью, которую разместил на сайте ЮрКлуба и после публикации которой ничего, кроме проклятий и обвинений в непрофессионализме свой адрес не получил. Еще через некоторое время на свет появилась моя книга «Ипотечное жилищное кредитование: жилье взаймы», в которой вопросы снятия ипотечного обременения были освещены крайне поверхностно (после такой реакции на статью я не рискнул уделять им в книге больше места).

Однако, теория и практика всегда ходят разными дорогами. Пока научный и читательский интерес к данной проблематике оставался на прежнем, невысоком уровне, к автору, жившему то в Оренбурге, то в Челябинске, обратилось великое множество людей, попавших в схожие жизненные обстоятельства. Слухи о моих делах распространялись, что называется, из уст в уста, и к июню текущего года количество объектов, освобожденных моими усилиями от залоговых обременений и арестов, перевалило за 30. А уже в июле была опубликована официальная статистика, согласно которой мой родной южноуральский регион возглавляет федеральный список субъектов, вышедших в авангард по числу ипотечных «уклонистов».

Я понял, что ситуация нуждается в радикальном вмешательстве. Но вмешательство это должно быть надлежащим образом подготовлено. То есть, прежде, чем к чему-то призывать и что-то пропагандировать, ты должен (если ты, конечно, не шарлатан) хотя бы детально разъяснить своему потребителю, что именно ты предлагаешь и к чему именно призываешь.

И в свете этой, озарившей меня, мысли я за несколько дней до начала работы над этой книгой внезапно наталкиваюсь на полосу объявлений одной из популярных южноуральских ежедневных газет. Что же я вижу? Без тени смущения с ее страниц то один, то второй юрист предлагает то «законное списание банковских долгов», то «полное освобождение от кредитных обязательств», то «100% гарантированное признание кредитного договора недействительным». Во, думаю, дела. Либо ФАС уснул крепким сном, либо авторы этих объявлений и впрямь гении, либо мы имеем дело с обыкновенными второразрядными жуликами. Печально, но наиболее приближенным к действительности был именно третий вариант.

Звоню по всем указанным в вырезке номерам с одним и тем же вопросом:

— Скажите, а каким образом (с помощью каких правовых инструментов) Вы планируете освободить меня от кредитных обязательств?

И везде получаю один и тот же ответ:

— Вы с ума сошли?! Чтобы мы Вам сейчас бесплатно так вот все взяли и рассказали?!

Что ж, уважаемый читатель, я не такой меркантильный человек и могу все рассказать бесплатно. А именно то, что, когда Вам предлагают «полное освобождение от кредитных обязательств», речь идет о 100% гарантированном… мошенничестве. Если Вы получали от банка деньги, чему, наверняка, имеется документальное подтверждение, то обязательство по их возврату будет априори лежать на Вас. И даже если по каким-либо основаниям кредитный договор и будет признан недействительным (нарушение закона при его подписании, Ваша умственная отсталость и т.д.), то в силу статьи 1102 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) Вы все равно обязаны возвратить полученное, поскольку Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), а правила, предусмотренные настоящей главой, подлежат применению также к требованиям о возврате исполненного по недействительной сделке (ст. 1103 ГК РФ).

Иное дело, что у Вас не будет имущества, за счет которого подлежит погашению заемное обязательство, и оно останется неисполненным Вами фактически в течение неопределенного срока (о чем и пойдет речь в данной книге). Но ведь они предлагают совершенно другое!

А во-вторых, раскрытие определенной логической последовательности действий перед потенциальным клиентом, говорю я начинающим практикам, не только не лишает Вас заработка, он напротив, приумножает его. Ни один человек, не имеющий за плечами солидного багажа знаний и опыта работы в соответствующей отрасли, никогда не пойдет по намеченному Вами пути, понимая, что малейшая его ошибка чревата провалом и вытекающей из этого последующей невозможностью вновь опробовать данную методику. А из этого, увы, следует, что человек раз и навсегда потеряет собственное имущество, чего никто не желает.

Более того, когда Вы, разговаривая с потенциальным потребителем Ваших услуг, начнете, объясняя тот или иной свой шаг, ссылаться на правовые нормы и растолковывать алгоритм своих действий, совпадающий с прописанным в законе алгоритмом, доверие к Вам как к профессионалу тут же увеличится. Любой поймет, что имеет дело не с аферистом, а со специалистом, которому можно доверить «все, что нажито честным, непосильным трудом».

И, дабы своим примером подтвердить верность сказанного, начну излагать.

Итак, что мы знаем об ипотеке?

Под ипотекой понимается залог недвижимого имущества, принадлежащего конкретному лицу. Залог же есть способ обеспечения исполнения определенны обязательств, чаще всего — кредитного характера.

Иными словами, банк, выдавая Вам кредит, должен получить обеспечение того факта, что Вы будете гасить его в срок и в объемах, установленных кредитным договором.

Ипотечное кредитование бывает двух видов. При первом кредит выдается на приобретение недвижимости (чаще всего — жилой), которая и становится предметом залога. При втором кредит выдается под залог уже имеющейся у получателя кредита недвижимости. В обоих случаях (о специфических особенностях каждого из которых мы будем говорить ниже) составляются договор залога и отражающая его условия нотариальная закладная, которые служат основанием для регистрации права залога в ЕГРП. Данная регистрация осуществляется в течение трех дней с момента поступления указанных документов в регистрирующий орган, и с этого момента в силу статьи 11 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 №102-ФЗ залог считается возникшим.

Последствия такого действия включают в себя Ваш запрет распоряжаться данным имуществом без согласия банка (продавать его, закладывать, дарить, менять и тому подобное) и обязанность в случае неоплаты кредита в добровольном порядке (в том числе, в случае отсутствия по той или иной причине необходимых для этого денежных средств) рассчитаться с банком за счет продажи данного имущества.

Так, в случае отклонения от графика платежей с Вашей стороны на срок, указанный в кредитном договоре, банк вправе обратиться в суд с иском о взыскании с Вас задолженности и обращении взыскания на заложенное имущество. Суд в этом случае постановляет решение, которым обращает взыскание на предмет залога, устанавливает способ обращения (чаще всего — продажа с публичных торгов) и начальную продажную цену. После вступления решения в законную силу судебный пристав-исполнитель осуществляет данный комплекс действий. И — вуаля! — Вы остаетесь на улице в мгновение ока.

Тут-то и начинается самое интересное. Как сделать так, что даже будучи неплательщиком кредита, Вы останетесь собственником заложенного имущества? Как сохранить нажитое с тем, чтобы впредь не опасаться его утраты? Что ж, начнем отвечать по порядку…

Глава вторая. «Итак, к Вам предъявлен иск, или это страшное слово — Ответчик»

Чтобы начать отвечать на эти вопросы, нужно сначала определить момент времени, в который каждого заемщика начинает остро волновать вопрос снятия ипотечного обременения с имущества. Во-первых, потому что с чисто психологической точки зрения, пока гром не грянет — мужик не перекрестится. А во-вторых потому что, как показывает многолетняя практика автора, чаще всего (в 90% случаев) момент начала процедуры выведения заложенного имущества из-под ипотечного обременения совпадает с судебным процессом по иску банка об обращении взыскания на заложенное имущество. Так или иначе, процесс этот может стартовать в любой момент, а потому наличие под рукой практического руководства по порядку действий в данной ситуации — не роскошь, а явление необходимое. Считайте, что Ваши правильные и последовательные действия в данных обстоятельствах являются частью самой процедуры освобождения заложенного имущества и, если угодно, залогом ее удачного завершения.

Итак, как сделать так, чтобы не лишиться заложенного имущества в рамках судебных процедур? Какие неотложные меры надлежит принять на различных стадиях процесса, чтобы не допустить выбытия имущества из Вашего владения?

2.1. Предъявление иска

Начнем по порядку. Производство по гражданскому делу начинается предъявлением банком искового заявления. Принявший его судья изучает его в течение 5 дней с момента его поступления и, установив, что оно подано в надлежащий суд, в надлежащей форме, с приложением всех необходимых документов, принимает его к производству и назначает по делу предварительное судебное заседание. Практика показывает, что между данным событием и вынесением итогового решения по делу проходит обычно не более двух месяцев. Этого срока подчас бывает недостаточно для того, чтобы окончательно освободить залоговое имущество от обременения, а потому первое и самое главное правило заемщика, оказавшегося в такой ситуации — максимально затянут время рассмотрения дела судом первой инстанции.

И начинать задумываться об этом надо с момента назначения первого судебного заседания (не предварительного, а последующего) по существу дела.

При решении данного вопроса надлежит руководствоваться статьей 169 Гражданского процессуального кодекса (далее — ГПК) РФ, которая содержит примерный перечень случаев, при которых возможно отложение судебного разбирательства. На ранней стадии процесса к числу таких случаев относится предъявление встречного иска.

Встречный иск- это иск ответчика (в данном случае — заемщика) к истцу (банку), соединенный для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Условия, при которых судья принимает встречный иск, приведены в статье 138 ГПК РФ. Это происходит, если:

— встречное требование направлено к зачету первоначального требования;

— удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

— между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.

Если хотя бы одно из этих условий соблюдено, судья принимает встречный иск, о чем выносит определение и откладывает рассмотрение дела по существу. Таким образом, у Вас появляется 1—2 недели форы.

Как же должен выглядеть сей документ?

Образец 1

ВСТРЕЧНОЕ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о снижении размера процентов по кредиту

Первоначальный иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Цена иска определена как сумма задолженности по кредиту и процентов за пользование кредитом, исходя из установленной в договоре ставки и периода просрочки — с «…»…..20… по день обращения в суд

Вместе с тем, данный расчет в части процентов за пользование кредитом противоречит статье 406 ГК РФ. Так, «…»……20…. Банк-заимодавец уступил свои права по кредитному договору своему правопреемнику — банку «…», являющемуся истцом по делу, о чем меня не уведомил до момента обращения в суд. Следовательно, начисление процентов в указанный период не соответствует закону, поскольку в тот момент я был фактически лишен права производить оплату по кредиту надлежащему лицу. Следовательно, размер процентов по кредиту подлежит уменьшению путем исключения из периода просрочки периода с момента заключения договора цессии до момента обращения в суд.

В соответствии со ст. 312 ГК РФ Если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.

Если представитель кредитора действует на основании полномочий, содержащихся в документе, который совершен в простой письменной форме, должник вправе не исполнять обязательство данному представителю до получения подтверждения его полномочий от представляемого, в частности до предъявления представителем доверенности, удостоверенной нотариально, за исключением случаев, указанных в законе, либо случаев, когда письменное уполномочие было представлено кредитором непосредственно должнику (пункт 3 статьи 185) или когда полномочия представителя кредитора содержатся в договоре между кредитором и должником (пункт 4 статьи 185).

В соответствии со ст. 406 ГК РФ Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.

Принимая во внимание, что удовлетворение данного иска исключает в части удовлетворение иска первоначального, то есть имеется условие, предусмотренное ст. 138 ГПК РФ, данный иск подлежит принятию как встречный.

Руководствуясь ст. 131, 132, 137, 138 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Снизить размер процентов по первоначальному иску, исключив из расчета период просрочки с «…»….20…. по «…»…..20…., то есть до суммы *** руб.

Приложение: уточненный расчет, чек-ордер об уплате госпошлины, копия иска и расчета для банка.

Истец подпись дата

Образец 2

ВСТРЕЧНОЕ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о признании договора уступки прав недействительным

Первоначальный иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Истец мотивирует свои требования тем, что между ним и первоначальным кредитором-банком состоялся договор цессии, соответствующий требованиям статьи 382 Гражданского кодекса РФ. Вместе с тем, с последним утверждением согласиться нельзя

В соответствии со статьей 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона (пункт 1). Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (пункт 2).

В пункте 51 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 г. N 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» разъяснено, что, разрешая дела по спорам об уступке требований, вытекающих из кредитных договоров с потребителями (физическими лицами), суд должен иметь в виду, что Законом Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. N 2300—1 «О защите прав потребителей» не предусмотрено право банка, иной кредитной организации передавать право требования по кредитному договору с потребителем (физическим лицом) лицам, не имеющим лицензии на право осуществления банковской деятельности, если иное не установлено законом или договором, содержащим данное условие, которое было согласовано сторонами при его заключении.

По смыслу указанного разъяснения возможность уступки права требования зависит, в том числе, от согласия потребителя.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе.

В силу части 1 статьи 12 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Определение Верховного Суда РФ от 13.10.2015 N 11-КГ15—29 сформировало правовую позицию, согласно которой уступка такая допускается только после предъявления иска в суд, то есть после замены воли должника волей суда, осуществляющего процессуальное правопреемство. В настоящем деле уступка произведена до предъявления иска, а потому данный договор нельзя назвать соответствующим требованиям статьи 382 ГК РФ в их вышеприведенном толковании; договор является ничтожной сделкой применительно к ч. 2 ст. 168 ГК РФ как противоречащий ст. 382 ГК РФ.

Принимая во внимание, что удовлетворение данного иска исключает удовлетворение иска первоначального, то есть имеется условие, предусмотренное ст. 138 ГПК РФ, данный иск подлежит принятию как встречный.

Руководствуясь ст. 131, 132, 137, 138 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Признать недействительным договор цессии, заключенный между истцом и банком «…» № …. От «…»…..20…..

Приложение: чек-ордер об уплате госпошлины, копия иска и расчета для банка.

Истец подпись дата

Помните, что Вы обладаете прямо предусмотренным законом правом на предъявление встречного иска, который подлежит принятию независимо от его доводов и наличия оснований для его последующего удовлетворения. По существу иска судья выскажется в своем решении, а принять его при наличии предусмотренных ст. 138 ГПК РФ оснований и отложить дело слушанием он обязан уже сейчас!

2.2. Обеспечение иска

Чаще всего одновременно с иском банк-истец заявляет ходатайство о принятии обеспечительных мер.

Обеспечительные меры — это срочные временные меры, направленные на реальное исполнение решения суда в случае удовлетворения иска либо на сохранение существующего состояния отношений между сторонами (status-quo). Чаще всего в таком качестве выступают аресты имущества, запреты регистрирующему органу регистрировать сделки по отчуждению предмета залога и т. п.

Ходатайство о принятии таких мер рассматривается судьей в день поступления в суд без извещения участников процесса с вынесением определения о принятии обеспечительных мер (в 90% случаев) и выдачей соответствующего исполнительного листа.

Цель совершения данного процессуального действия — обеспечение беспрепятственного обращения взыскания на предмет залога в дальнейшем — с тем, чтобы Вы не смогли его продать, подарить, заложить; и банку не пришлось обращаться в суд с новыми исками.

Каким же образом можно выиграть время за счет данных мероприятий, очевидно направленных против Вас? Не удивляйтесь, даже из, казалось бы, кислого лимона, следуя американской пословице, можно сделать сладкий лимонад. Например, обжалуя определение о принятии обеспечительных мер. Скорее всего, оно останется без изменения, но на время рассмотрения Вашей жалобы дело затребует суд второй инстанции, что лишит суд права и фактической возможности рассмотреть в это время иск банка по существу.

Итак, для этого Вы должны составить и подать в суд первой инстанции частную жалобу на определение суда о принятии обеспечительных мер. Она не облагается госпошлиной и подается в течение 15 дней со дня, когда Вам стало известно о содержании обжалуемого определения через суд первой инстанции с копиями по числу лиц, участвующих в деле. Суд, получив такую жалобу, устанавливает, как правило, 10—15-дневный срок для принесения другими участниками процесса возражений на жалобу, после чего направляет дело вместе с жалобой и возражениями (в случае их поступления) в областной суд.

Последний, получив дело, назначает его к слушанию в составе трех судей областного суда и вызывает в заседание участвующих в деле лиц, неявка которых не препятствует рассмотрению жалобы по существу. По итогам рассмотрения жалобы областной суд, скорее всего, оставит определение суда без изменения, а поданную Вами жалобу — без удовлетворения. Однако, Вы спокойно выигрываете месяц, в течение которого Ваше дело не рассматривается по существу, и спокойно совершаете действия, описанные в третьей главе настоящей книги.

Ниже приводится образец частной жалобы на определение суда об обеспечении иска.

Образец 3

ЧАСТНАЯ ЖАЛОБА
на определение *** районного суда г. Челябинска от «…»….. 20…

Определением *** районного суда г. Челябинска от «…»…. 20… (судья — ФИО) приняты меры по обеспечению иска банка «…» ко мне о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество в виде наложения ареста на данное имущество. С данным определением не согласен, считаю его вынесенным с существенным нарушением норм процессуального закона и подлежащим отмене с принятием нового определения об отказе в обеспечении иска в связи со следующим

Норма статьи 140 ГПК РФ устанавливает правило о соразмерности испрашиваемой обеспечительной меры размеру исковых требований. Это, в частности, означает, что принимаемая обеспечительная мера должна соответствовать исковому требованию, но не приводить к фактическому удовлетворению исковых требований до вынесения решения.

В пользу данного толкования свидетельствует также следующее

Согласно пункту 10 Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер» Арбитражным судам следует учитывать, что обеспечительные меры являются ускоренным средством защиты, следовательно, для их применения не требуется представления доказательств в объеме, необходимом для обоснования требований и возражений стороны по существу спора.

Изложенное в совокупности свидетельствует о недопустимости вследствие принятия обеспечительных мер наступления последствий, идентичных последствиям решения суда по существу дела.

Согласно статьи 86 ФЗ РФ «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 №229-ФЗ Недвижимое имущество должника, на которое наложен арест, передается под охрану под роспись в акте о наложении ареста должнику или членам его семьи, назначенным судебным приставом-исполнителем, либо лицу, с которым Федеральной службой судебных приставов или ее территориальным органом заключен договор.

По смыслу данного положения закона следует, что последствием ареста имущества является его выбытие из владения собственника.

Описанные обстоятельства позволяют прийти к выводу о том, что по настоящему делу принятие такой обеспечительной меры как арест имущества не соответствует принципу соразмерности; в полной мере обеспечивает цели процессуальных институтов такая мера как, например, запрет регистрирующему органу регистрировать сделки по отчуждению заложенного имущества. Однако, она не испрашивалась заявителем ходатайства, а в силу ст. 196 ГПК РФ суд рассматривает дело только в рамках заявленных требований и не вправе самостоятельно выходить ща их пределы. А потому по делу подлежит вынесению определение об отказе в принятии испрашиваемой обеспечительной меры.

Руководствуясь ст. 333 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Определение *** районного суда г. Челябинска от «…»…. 20… (судья — ФИО) о наложении ареста на имущество отменить. В удовлетворении заявления о наложении ареста на имущество отказать.

Приложение: копия жалобы по числу участников процесса
Податель жалобы подпись дата

Более, чем десятилетняя практика автора знала всего пару-тройку случаев, когда определения о принятии обеспечительных мер отменялись вышестоящими инстанциями. Однако, как действенную меру затягивания производства по делу обжалование таких определений автор все же рассматривает — опять-таки, исходя из собственного опыта.

Вместе с тем, судьи, почти всегда занимающие сторону банка в таких спорах, могут разгадать Ваш хитрый маневр — и вынести по делу решение, а уж потом направить дело с частной жалобой на определение о наложении ареста в областной суд.

Чтобы этого не допустить, необходимо составить и подать на имя председателя суда заявление об ускорении рассмотрения дела, как это предписывает норма статьи 6.1 ГПК РФ. Это позволит обеспечить своевременное направление дела в суд апелляционной инстанции с тем, чтобы даже самый ушлый судья не смог рассмотреть его по существу без Вашего на то желания.

Образец 4

ЗАЯВЛЕНИЕ
об ускорении рассмотрения дела.
В производстве судьи (Ф.И.О.) имеется иск банка «…» ко мне о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Определением от «…»….20… по данному делу приняты обеспечительные меры. Не согласившись с данным определением, я подал на него частную жалобу

Статья 325 ГПК РФ предписывает судье в данном случае выполнить подготовительные действия, после чего направить жалобу в областной суд. Статья 141 ГПК РФ устанавливает сокращенный срок рассмотрения заявления об обеспечении иска, а потому, исходя из универсальности воли законодателя, направленной на скорейшее разрешение вопросов, связанных с принятием обеспечительных мер, может применяться также при рассмотрении и разрешении частных жалоб на определения суда об обеспечении иска.

В нарушение указанных норм судьей до сих пор не выполнено ни одно из предусмотренных ст. 325 ГПК РФ действий, что свидетельствует о явном затягивании им времени рассмотрения моей частной жалобы. Изложенное свидетельствует о необходимости вмешательства председателя суда в разрешение данного вопроса.

В соответствии с ч. 6 ст. 6.1 ГПК РФ В случае если после принятия искового заявления или заявления к производству дело длительное время не рассматривалось и судебный процесс затягивался, заинтересованные лица вправе обратиться к председателю суда с заявлением об ускорении рассмотрения дела.

В соответствии с пунктом 20 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 30/64 «О некоторых вопросах, возникших при рассмотрении дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок», Определение (постановление) председателя суда может содержать указание и на иные действия, необходимые для ускорения рассмотрения дела (часть 7 статьи 6.1 ГПК РФ, часть 7 статьи 6.1 АПК РФ, часть 6 статьи 6.1 УПК РФ). В частности, председатель суда вправе обратить внимание судьи на необходимость принятия мер к оперативному извещению лиц, участвующих в деле, получению доказательств, истребованных судом, осуществлению контроля за сроками проведения экспертизы, возобновлению производства по делу в случае устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление.

Руководствуясь ст. 6.1 ГПК РФ,

ПРОШУ

Ускорить рассмотрение моей частной жалобы на определение судьи (Ф.И.О.) от «…»….20…, для чего установить судье следующие сроки совершения процессуальных действий:

— установление времени для предоставления возражений на жалобу — до «…»…20…;

— направление дела с жалобой в областной суд — до «…»….20…

Заявитель подпись дата

По итогам рассмотрения данного заявления председатель суда (опять-таки, вывод из практики) чаще всего выносит определение об отказе в ускорении рассмотрения дела (поскольку изучает Ваше заявление сам судья, на которого Вы жалуетесь), но факт нарушения сроков принимается судьей во внимание, и игнорировать его процессуальной возможности нет — так или иначе, процессуальные действия начнут совершаться более интенсивно.

Итак, вернемся к обжалованию определения об обеспечении иска. Даже если Вам отказали в удовлетворении поданной частной жалобы, Вы вправе в течение следующих шести месяцев обжаловать то же определение в порядке кассационного производства. Совершение данного процессуального действия также влечет истребование дела для изучения судьей областного суда, что также позволяет заинтересованному в этом ответчику выиграть время.

Для этого необходимо составить кассационную жалобу, которую представит непосредственно в областной суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. Также к жалобе прилагаются заверенные соответствующим судом копии судебных постановлений, принятых по делу (копии с синими печатями самого определения об обеспечении иска и апелляционного определения по Вашей частной жалобе). Обратиться с такой жалобой возможно только после прохождения процедуры апелляционного обжалования, о которой мы говорили выше.

Приняв жалобу, судья областного суда изучает ее, в том числе истребует из суда первой инстанции само дело. По итогам, в среднем, 1—2-месячного изучения судья выносит одно из следующих определений:

1) об отказе в передаче кассационных жалобы, представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, если отсутствуют основания для пересмотра судебных постановлений в кассационном порядке. При этом кассационные жалоба, представление, а также копии обжалуемых судебных постановлений остаются в суде кассационной инстанции;

2) о передаче кассационных жалобы, представления с делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

О конкретных особенностях рассмотрения дела судом кассационной инстанции мы будем говорить ниже в данной главе. Пока остановимся лишь на том, что, следуя общей, сформировавшейся в РФ практике защиты интересов банков в спорах подобного рода, судья чаще всего выносит определение об отказе в передаче дела в президиум суда кассационной инстанции, чем заканчивается процедура обжалования определения о принятии обеспечительных мер (конечно, есть еще процедура обжалования в Верховном Суде РФ, но она не влечет значительных временных затрат, препятствующих рассмотрению дела по существу, а потому останавливаться на ней в рамках данной главы смысла нет). Но, повторюсь, главная задача подателя жалоб на данной стадии гражданского судопроизводства — добиться существенного затягивания времени рассмотрения дела судом первой инстанции. И эта задача со стопроцентным успехом выполняется путем совершения рекомендуемых автором действий.

Образец 5

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на определение *** районного суда г. Челябинска от «…»….. 20…., апелляционное определение Челябинского областного суда от «…»….20…

Определением *** районного суда г. Челябинска от «…»…. 20… (судья — ФИО) приняты меры по обеспечению иска банка «…» ко мне о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество в виде наложения ареста на данное имущество

Апелляционным определением Челябинского областного суда от «…»…20… (председательствующий — ФИО, судьи — ФИО1, ФИО2) определение оставлено без изменения.

С данными судебными актами не согласен, считаю их вынесенными с существенными нарушениями норм процессуального закона и подлежащими отмене.

Согласно пункту 9 Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер» При применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ. Арбитражный суд вправе применить обеспечительные меры при наличии обоих оснований, указанных в части 2 статьи 90 АПК РФ, если заявителем представлены доказательства их обоснованности.

Возможность применения данного акта судами общей юрисдикции вытекает из части 1 статьи 3 ФКЗ РФ от 04.06.2014 №8-ФКЗ, согласно которой Разъяснения по вопросам судебной практики применения законов и иных нормативных правовых актов арбитражными судами, данные Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сохраняют свою силу до принятия соответствующих решений Пленумом Верховного Суда Российской Федерации.

В нарушение указанной нормы банком к заявлению в порядке статьи 140 ГПК РФ не приложено доказательств, свидетельствующих о том, что существует реальная угроза неисполнения судебного акта по делу, в том числе, с достоверностью свидетельствующих о совершении мной действий, направленных на уменьшение имущества. Более того, статья 353 ГК РФ прямо предусматривает, что сделки с заложенным имуществом не влекут прекращения залога, а потому даже в случае его отчуждения права истца никак не будут затронуты. Данное обстоятельство вытекает из закона, а потому является общеизвестным и применительно к ч. 1 ст. 61 ГПК РФ не подлежит повторному доказыванию.

Изложенное свидетельствует о необходимости отмены принятых по заявлению банка судебных постановлений.

Руководствуясь ст. 378 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Определение *** районного суда г. Челябинска от «…»…. 20… (судья — ФИО) и апелляционное определение Челябинского областного суда от «…»…20… (председательствующий — ФИО, судьи — ФИО1, ФИО2) отменить. Вопрос направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Приложение: копия жалобы по числу участников процесса, копии заверенных судом судебных определений.

Податель жалобы подпись дата

Автор сразу оговорится, что у читателя не должно формироваться мнение о явной безнадежности любого спора с банковской системой, несмотря на частое повторение автором словосочетания «пишите, но Вам откажут». Отнюдь, ниже автор раскроет целый ряд секретов профессионального мастерства, при умелом использовании которых суд встанет на сторону заемщика, а не банка. Просто по делам об обращении взыскания на заложенное имущество суды стараются придерживаться правовых позиций кредиторов. Обойти эти ограничения возможно, если осуществить действия по выводу заложенного имущества до принудительного исполнения решения об обращении взыскания на предмет залога — тогда последнее окажется неисполнимым. Но об этом ниже. Пока продолжим повествование о том, как оттянуть наступление указанного момента.

2.3. Подготовка дела к судебному разбирательству

Данная стадия является достаточно широкой как по продолжительности, так и по совершаемым на данном этапе процессуальным действиям. Основная часть ходатайств заявляется именно на этом этапе. Однако, это не означает, что вы лишены права заявить их в судебном заседании. Напротив, именно к этому автор и призывает всех своих клиентов, поскольку отложение дела слушанием на подготовительном этапе разбирательства презюмируется — в предварительном судебном заседании судья решение не принимает, а потому он обязан назначить рассмотрение дела по существу в отдельном заседании. А вот в самом заседании также имеется подготовительная стадия, в ходе которой возможно заявление ходатайств; которая, естественно, предшествует началу рассмотрения. И важно в ходе данной части процесса заявить ходатайство, которое гарантированно обеспечит отложение слушания дела. Ниже я буду приводить примеры подобных ходатайств, прерываясь на комментарии, касающиеся их правовой природы.

Образец 6

ХОДАТАЙСТВО
о привлечении к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, и отложении дела слушанием

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. В случае удовлетворения иска в отношении заложенного недвижимого имущества в ЕГРП должна появиться запись о начале процедуры обращения на него взыскания. Ведение данного реестра нормами ФЗ РФ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 №122-ФЗ, Положения о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии отнесено к компетенции Росреестра. Следовательно, решением суда на данную службу будут возложены определенные обязанности

В соответствии со ст. 43 ГПК РФ Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судом первой инстанции судебного постановления по делу, если оно может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по инициативе суда. Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности стороны, за исключением права на изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска или заключение мирового соглашения, а также на предъявление встречного иска и требование принудительного исполнения решения суда.

О вступлении в дело третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, выносится определение суда.

При вступлении в процесс третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, рассмотрение дела в суде производится с самого начала.

Руководствуясь ст. 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Управление Росреестра по Челябинской области (454048 г. Челябинск, ул. Елькина, 85). Дело слушанием отложить.

Ответчик подпись дата

Что под этим понимать?

С научной точки зрения, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора — есть лицо со стороны истца или ответчика, в отношении которого решение суда может косвенно затронуть вопрос о его правах и обязанностях. С практической точки зрения, они не имеют никаких прав, кроме как ни к чему не обязывающим образом высказаться по существу исковых требований; и, если угодно, самый смысл их привлечения к участию в деле только и состоит, что в отложении судебного разбирательства на данном этапе. Также про третьих лиц мы еще вспомним чуть позже, на этапе обжалования судебных решений. И потому автор считает целесообразным привести для читателей еще несколько оснований (облеченных в форму процессуального документа) к привлечению третьих лиц — чтобы в дальнейшем расширить потенциальному заемщику шансы отсрочить вступление в законную силу «невыгодного» решения путем принесения жалоб на него третьими лицами, имеющими на то все права. Так что с этого места читайте внимательно.

Образец 7

ХОДАТАЙСТВО
о привлечении к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, и отложении дела слушанием

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Спорное имущество на сегодняшний день обременено правом аренды, а потому в силу прямого указания закона его арендатор подлежит привлечению к участию в деле

Согласно части 3 статьи 53 Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ (ред. от 05.10.2015) «Об ипотеке (залоге недвижимости)» Лица, имеющие основанное на законе или договоре право пользования заложенным имуществом (арендаторы, наниматели, члены семьи собственника жилого помещения и другие лица) или вещное право на это имущество (сервитут, право пожизненного пользования и другие права), вправе участвовать в рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное имущество.

В соответствии со ст. 43 ГПК РФ Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судом первой инстанции судебного постановления по делу, если оно может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по инициативе суда. Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности стороны, за исключением права на изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска или заключение мирового соглашения, а также на предъявление встречного иска и требование принудительного исполнения решения суда.

О вступлении в дело третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, выносится определение суда.

При вступлении в процесс третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, рассмотрение дела в суде производится с самого начала.

Руководствуясь ст. 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора арендатора спорного имущества — (ФИО или наименование и адрес). Дело слушанием отложить.

Приложение: копия договора аренды
Ответчик подпись дата
Образец 8

ХОДАТАЙСТВО
о привлечении к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, и отложении дела слушанием

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. В спорном помещении вместе со мной проживают члены моей семьи, а потому в силу прямого указания закона они подлежат привлечению к участию в деле

Согласно части 3 статьи 53 Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ (ред. от 05.10.2015) «Об ипотеке (залоге недвижимости)» Лица, имеющие основанное на законе или договоре право пользования заложенным имуществом (арендаторы, наниматели, члены семьи собственника жилого помещения и другие лица) или вещное право на это имущество (сервитут, право пожизненного пользования и другие права), вправе участвовать в рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное имущество.

В соответствии со ст. 43 ГПК РФ Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судом первой инстанции судебного постановления по делу, если оно может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по инициативе суда. Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности стороны, за исключением права на изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска или заключение мирового соглашения, а также на предъявление встречного иска и требование принудительного исполнения решения суда.

О вступлении в дело третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, выносится определение суда.

При вступлении в процесс третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, рассмотрение дела в суде производится с самого начала.

Руководствуясь ст. 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД
Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора лиц, проживающих в спорной квартире

— ФИО, адрес;

— ФИО, адрес; -ФИО, адрес. Дело слушанием отложить
Приложение: копия домовой книги
Ответчик подпись дата

Еще одним отличным основанием для отложения дела слушанием является истребование доказательств- то есть получение тех или иных документов по делу посредством судебного запроса в случаях, когда их получение участником процесса самостоятельно затруднительно или невозможно. Автор не случайно использует термин «отличное основание», поскольку оно относится к обязательным условиям отложения разбирательства дела — судья не может, да и не станет отказывать в ходатайстве по формальным основаниям в тех случаях, когда на кону стоит полнота и всесторонность судебного разбирательства. Последнее словосочетание оказывает на судей поистине магнетическое воздействие, и, если Вы будете аккуратно использовать его в ходе судебных процедур, то достижение Ваших процессуальных целей значительно облегчится.

А теперь перейдем от теоретических советов к практическим.

Образец 9

ХОДАТАЙСТВО
об истребовании доказательств и отложении дела слушанием

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество

Пунктом 32 Постановления Пленума ВС РФ от 29.04.2010 №10 установлено юридически значимое обстоятельство, подлежащее обязательному выяснению по всем спорам о судьбе недвижимого имущества — это наличие в натуре в собственности ответчика именно того имущества, которое является предметом спора.

Нормами статьи 554 ГК РФ установлены правила идентификации объектов недвижимости и перечень показателей, по которым эта идентификация возможна (адрес, площадь, местонахождение объекта относительно других объектов и т.д.), которые согласно статьи 7 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» содержатся в данном кадастре.

Следовательно, для установления соответствия идентификационных признаков квартиры, находящейся в собственности ответчика, идентификационным признакам квартиры, являющейся предметом договора залога, сведения ГКН подлежат истребованию и приобщению к материалам дела в целях его наиболее полного и объективного рассмотрения.

В соответствии с ч. 2 ст. 57 ГПК РФ В ходатайстве об истребовании доказательства должно быть обозначено доказательство, а также указано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательства. Суд выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его в суд или передает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд.

В соответствии с пп. 9 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ При подготовке дела к судебному разбирательству судья: по ходатайству сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей истребует от организаций или граждан доказательства, которые стороны или их представители не могут получить самостоятельно.

Руководствуясь ст. 57, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Истребовать от Филиала по Челябинской области ФГБУ ФКП Росреестра (адрес) кадастровую выписку в отношении квартиры, расположенной по адресу ***. Дело слушанием отложить.

Ответчик подпись дата

Автор обращает внимание читателей на то, что материальные основания совершения тех или иных процессуальных действий автором написаны в образцах документов не произвольно, а исходя из многолетней практики юриста и автора научной литературы. Из этого следует, что данные основания могут быть смело использованы читателями при отстаивании своих интересов в любом суде при рассмотрении данной категории споров. А потому продолжим делиться основаниями для истребования доказательств с целью отложения дела слушанием ибо, повторюсь, полнота судебного разбирательства относится к приоритетам любого судьи, отступить от которых его ничто не заставит.

Образец 10

ХОДАТАЙСТВО
об истребовании доказательств и отложении дела слушанием

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество

Статьи 348—350 ГК РФ предусматривают обязательность указания в решении суда начальной продажной цены заложенного имущества, которая определяется исходя из его рыночной стоимости на момент вынесения решения. Статья 56 ГПК РФ обязывают лиц, участвующих в деле, представить доказательства тех обстоятельств, на которые они ссылаются.

В нарушение указанных норм закона истцом не представлено доказательств актуальности указанной в иске начальной продажной цены спорного имущества, что применительно к ст. 57 ГПК РФ дает основание истребовать от истца данные документы.

В соответствии с ч. 2 ст. 57 ГПК РФ В ходатайстве об истребовании доказательства должно быть обозначено доказательство, а также указано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательства. Суд выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его в суд или передает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд.

В соответствии с пп. 9 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ При подготовке дела к судебному разбирательству судья: по ходатайству сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей истребует от организаций или граждан доказательства, которые стороны или их представители не могут получить самостоятельно.

Руководствуясь ст. 57, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Истребовать от истца отчет о рыночной оценке заложенного имущества. Дело слушанием отложить.

Ответчик подпись дата
Образец 11

ХОДАТАЙСТВО
об истребовании доказательств и отложении дела слушанием.
Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество

Исковые требования основаны на договоре залога, который в силу статьи 11 Закона об ипотеке подлежал государственной регистрации на момент его заключения. При этом доказательством существования такого права (права залога) одна только выписка из ЕГРП служить не может, поскольку из нее невозможно установить основания его возникновения. Данные основания можно установить исключительно путем исследования дела правоустанавливающих документов, содержащего обязательные экземпляры таких документов и потому подлежащего истребованию от регистрирующего органа.

В соответствии с ч. 2 ст. 57 ГПК РФ В ходатайстве об истребовании доказательства должно быть обозначено доказательство, а также указано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательства. Суд выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его в суд или передает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд.

В соответствии с пп. 9 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ При подготовке дела к судебному разбирательству судья: по ходатайству сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей истребует от организаций или граждан доказательства, которые стороны или их представители не могут получить самостоятельно.

Руководствуясь ст. 57, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД

Истребовать от Управления Росреестра по Челябинской области (454048, г. Челябинск, ул. Елькина, 85) дело правоустанавливающих документов в отношении квартиры, расположенной по адресу ***. Дело слушанием отложить.

Ответчик подпись дата

2.4. Назначение экспертизы

При рассмотрении данной категории дел проведение экспертизы — практически обязательное процессуальное действие. Это происходит оттого, что сторонам практически никогда не удается достичь консенсуса по вопросу стоимости заложенного имущества. Но не только. Бывает, что оспариванию в рамках данных исков подвергаются подписи на договорах, существенные признаки спорного имущества и т. д. При этом сама по себе экспертиза — явление очень процессуально затратное по времени, и потому ее проведение позволяет с наибольшим КПД достичь изначально поставленной нами цели, и затянуть время судопроизводства. Одной из причин этого является практически всегда сопутствующее экспертизе приостановление производства по делу.

Целью настоящего подраздела является обучение читателя основам составления соответствующих ходатайств, ведь они имеют по сравнению со своими аналогами ряд существенных особенностей. Так, они должны содержать сведения о кандидатурах экспертов и экспертных учреждений, которым поручается производство экспертизы; вид подлежащей назначению экспертизы; срок ее проведения; предложения по распределению расходов по ее проведению; круг вопросов, подлежащих постановке перед экспертом; перечень материалов, подлежащих предоставлению эксперту для проведения исследования и так далее. При этом данные сведения должны указываться в строго предусмотренной законом последовательности.

Вот например самая простая и часто встречающаяся по такой категории дел оценочная экспертиза. Как правильно попросить суд о ее назначении — расскажу ниже.

Образец 12

ХОДАТАЙСТВО
о назначении экспертизы и приостановлении производства по делу

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Применительно к ст. 350 ГК РФ юридически значимым обстоятельством является стоимость заложенного имущества, для установления которой требуются специальные познания

Согласно ст. 79 ГПК РФ При возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу. Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам.

Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Окончательный круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, определяется судом. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать.

Стороны, другие лица, участвующие в деле, имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту; формулировать вопросы для эксперта; знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и со сформулированными в нем вопросами; знакомиться с заключением эксперта; ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы.

При уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.

Поскольку соответствующее ходатайство заявлено мной, то на мой счет должны быть отнесены расходы по проведению экспертизы. Проведению она подлежит в *** (наименование и адрес экспертного учреждения), которое, согласно сведениям на сайте Челябинского областного суда, вправе осуществлять такие исследования.

Руководствуясь ст. 79, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД
1.Назначить по делу судебно-стоимостную экспертизу оценки стоимости квартиры по адресу ***

2.Проведение экспертизы поручить экспертам (наименование учреждения), которых предупредить об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК РФ.

3.Поставить перед экспертом вопрос о рыночной стоимости объекта исследования на момент его проведения.

4.Предоставить в распоряжение эксперта объект исследования — квартиру по адресу ***.

5.Расходы на проведение экспертизы возложить на ответчика.

6.Срок проведения экспертизы установить до «…»…..20….

7.На время производства экспертизы производство по делу приостановить.

Ответчик подпись дата
Образец 13

ХОДАТАЙСТВО
о назначении экспертизы и приостановлении производства по делу

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Основанием для возникновения права залога смысле ст. 334 ГК РФ является договор от «…»…20…, который является подложным в части фальсификации в нем моей подписи, а потому не может быть положен в основу решения суда. Для подтверждения данного факта по делу подлежит назначению судебно-почерковедческая экспертиза, на разрешение которой должен быть поставлен вопрос о лице, выполнившем оспариваемую подпись и которая подлежит проведению в Челябинской лаборатории судебных экспертиз Минюста России (454091, г. Челябинск, ул. Бажова, 91). В распоряжение эксперта должны быть предоставлены отобранные у меня в судебном заседании свободные образцы подписи и оригинал оспариваемого договора

Согласно ст. 79 ГПК РФ При возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу. Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам.

Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Окончательный круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, определяется судом. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать.

Стороны, другие лица, участвующие в деле, имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту; формулировать вопросы для эксперта; знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и со сформулированными в нем вопросами; знакомиться с заключением эксперта; ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы.

При уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.

В соответствии с ч. 1 ст. 81 ГПК РФ В случае оспаривания подлинности подписи на документе или ином письменном доказательстве лицом, подпись которого имеется на нем, суд вправе получить образцы почерка для последующего сравнительного исследования. О необходимости получения образцов почерка выносится определение суда.

Руководствуясь ст. 79, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД
1.Назначить по делу судебно-почерковедческую экспертизу моей подписи в договоре № *** от «…»….20…

2.Проведение экспертизы поручить экспертам (наименование учреждения), которых предупредить об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК РФ.

3.Поставить перед экспертом вопрос: «Кем, Ивановым Иваном Ивановичем, или другим лицом выполнена подпись от имени Иванова И. И. в договоре от «…»….20…?»

4.Предоставить в распоряжение эксперта

— оригинал договора от «…»….20…;

— свободные образцы подписи Иванова И. И.

5.Расходы на проведение экспертизы возложить на ответчика. 6.Срок проведения экспертизы установить до «…»…..20…

7.На время производства экспертизы производство по делу приостановить.

Ответчик подпись дата

Немаловажным моментом, помимо изложенного, является обжалование определения о назначении экспертизы. Само по себе оно не подлежит обжалованию, поскольку не названо в числе подлежащих обжалованию нормами ГПК РФ и не препятствует дальнейшему движению дела. Но читатель уже знает, что практически всегда тем же определением разрешается вопрос о приостановлении производства по делу, и в этой части определение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства, что приостанавливает его исполнение в том числе в необжалуемой части — в части производства экспертизы. Основания обжалования значения не имеют, поскольку принимается жалоба к производству вне зависимости от их состоятельности, которой суд апелляционной инстанции дает оценку только в судебном заседании.

Ранее в этой главе мы уже кратко останавливались на порядке обжалования определений суда первой инстанции. Он подразумевает истечение достаточно длительного процессуального срока с момента принятия частной жалобы до момента ее фактического рассмотрения, который и должен быть использован подателем жалобы в своем интересе и затягивание (извините за непроцессуальный язык, коллеги!) которого является самостоятельной целью обжалования.

Ниже мы приводим пример соответствующей частной жалобы.

Образец 14

ЧАСТНАЯ ЖАЛОБА
на определение *** районного суда г. Челябинска от «…»….. 20…. (в части приостановления производства по делу)

Определением *** районного суда г. Челябинска от «…»…. 20… (судья — ФИО) назначена судебная экспертиза стоимости имущества, на которое истец просит обратить взыскание в порядке статьи 349 ГК РФ; производство по делу приостановлено. С данным определением в части приостановления производства по делу не согласен, считаю его вынесенным с существенным нарушением норм процессуального закона и подлежащим отмене.

Разрешая вопрос о приостановлении производства по делу, суд давал оценку заявленному мной ходатайству и в силу прямого указания ст. 166 ГПК РФ обязан был выслушать мнения иных участников процесса. Между тем, в судебном заседании, в котором разрешался данный вопрос, не участвовало ранее привлеченное третье лицо, а потому в его отношении данную норму следует признать нарушенной. Учитывая отсутствие в материалах дела доказательств высылки ему копии моего ходатайства с целью обеспечить реализацию его процессуальных прав, предусмотренных ст. 35, 166 ГПК РФ, прихожу к выводу о допущенном судом процессуальном нарушении, что в силу ст. 330 ГПК РФ является основанием для отмены определения суда и перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции. Именно в таком порядке должно быть повторно рассмотрено и разрешено мое ходатайство.

Руководствуясь ст. 333 ГПК РФ, ПРОШУ СУД
Определение *** районного суда г. Челябинска от «…»…. 20… (судья — ФИО) в части приостановления производства по делу отменить. Перейти к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, в ходе которого дать повторную оценку заявленному ходатайству. В остальной части определение оставить без изменения
Приложение: копия жалобы по числу участников процесса
Податель жалобы подпись дата

Напоминаю читателям, что жалоба подается в суд первой инстанции с копиями по числу лиц, участвующих в деле, в течение 15 дней с момента вынесения определения.

2.5. Судебное разбирательство и иные основания для его отложения

Теперь перейдем к иным основаниям для отложения судебного разбирательства, перечисленным в ст. 167, 169 ГПК РФ и других нормах процессуального закона. Подчеркиваю — речь пойдет только об отложении судебного разбирательства, то есть о переносе его на конкретный срок. О процедурах более длительных, то есть о приостановлении производства по делу, речь пойдет в соответствующем разделе.

2.5.1. Ваша болезнь

Образец 15

ХОДАТАЙСТВО
об отложении судебного разбирательства

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Судебное заседание по делу назначено на «…»….20… Принять в нем участие в указанную дату я не смогу, поскольку, согласно справке медучреждения, нахожусь на стационарном лечении.

В соответствии с ч. 2 ст. 167 ГПК РФ В случае, если лица, участвующие в деле, извещены о времени и месте судебного заседания, суд откладывает разбирательство дела в случае признания причин их неявки уважительными. Болезнь относится к числу таких причин (Апелляционное определение Московского городского суда от 18.06.2015 по делу N 33—20987, 2—1349/15).

Руководствуясь ст. 166 ГПК РФ, ПРОШУ СУД

Отложить слушание дела до моего выздоровления. На личном участии в рассмотрении дела по существу настаиваю.

Приложение: справка медучреждения
Ответчик подпись дата

2.5.2. Занятость адвоката

Образец 16

ХОДАТАЙСТВО
об отложении судебного разбирательства

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Согласно прилагающейся доверенности, я на основании статьи 48 Конституции РФ поручил ведение дела представителю — ФИО. Судебное заседание по делу назначено на «…»….20… Принять в нем участие в указанную дату представитель не сможет, поскольку, вызван в указанную дату в другой суд по другому делу (повестка — прилагается). Причем вызов осуществлен до даты назначения судебного заседания по настоящему делу, а потому неявка моего представителя обусловлена уважительной причиной; слушание дела подлежит отложению.

В соответствии с ч. 6 ст. 167 ГПК РФ Суд может отложить разбирательство дела по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой его представителя по уважительной причине.

Руководствуясь ст. 166 ГПК РФ, ПРОШУ СУД
Отложить слушание дела на более поздний срок
Приложение: повестка, доверенность представителя
Ответчик подпись дата

2.5.3. Примирительные процедуры

Необходимо обратить внимание читателя на заметно увеличившееся в последнее время внимание как законодателя, так и правоприменителей к примирению сторон. Благодаря вступлению в силу Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» судьям даны негласные предписания как по принятию соответствующих мер, так и по отказу от противодействия соответствующим инициативам участников процесса. На этой почве тоже можно немного схитрить. Как именно — расскажет образец.

Образец 17

ХОДАТАЙСТВО
об отложении судебного разбирательства

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Ответчиком в настоящее время предпринимаются меры к проведению по делу процедуры медиации. Так, на имя медиатора направлено письмо с просьбой о предоставлении сведений, необходимых для заключения медиативной оговорки. До получения ответа на письмо рассмотрение дела по существу возможным не представляется, поскольку стороны не могут быть лишены процессуальной возможности к реализации своих прав, в том числе права на медиацию, начало процедуры которой связывается законом исключительно с подписанием медиативной оговорки

В соответствии со статьями 7, 8 Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» Применение процедуры медиации осуществляется на основании соглашения сторон, в том числе на основании соглашения о применении процедуры медиации.