Бесплатный фрагмент - Мы в суде: практика

Своим родителям посвящаем

К читателю

Судебный процесс. Как много в последнее время стало уделяться внимания данному проявлению общественной жизни цивилизованного общества. Стоит только взглянуть на количество телевизионных программ, где пытаются наглядно продемонстрировать практику ведения судебного разбирательства, но все это основано на практике и на применении норм Российской Федерации. Проблемы же гласности освещения судебного процесса на территории Республики Казахстан остаются во многих случаях за гранью общественного мнения.

Настоящий труд представляет собой исследование гражданского судопроизводства, существующего на сегодняшний день в Республике Казахстан. Здесь освещены не только основные моменты практической реализации процесса рассмотрения споров в судебных инстанциях, но и приведен сравнительный анализ теории и практики, даны определенные советы и указаны наглядные примеры. При этом вся работа построена на законодательстве с изменениями на 01 января 2010 год.

Данная книга рассчитана на большой круг читателей, от простого обывателя, желающего самостоятельно отстаивать свои права и интересы в судебных органах, до профессиональных юристов и судей. Нам кажется, что каждый почерпнет здесь что-то интересное и необходимое.

До начала погружения в глубин смысла страниц и строк, хотелось бы отметить несколько вещей:

1. Примеры, приведенные в книге, реально существовали и возможно еще продолжают рассматриваться в судебных органах;

2. Данная книга не представляет собой исповедь, деятельное раскаяние или свидетельские показания, поэтому просим уполномоченные органы не расценивать ее как доказательство вины тех или иных государственных служащих и должностных лиц.

3. Так как все здесь изложено в реальном цвете, мы надеемся на объективную реакцию тех лиц, чьи моральные устои были затронуты. Решать проблемы указанные в книге надо не мщением за правду, а адекватными реакциями в своих структурных подразделениях.

С уважением и пожеланием приятного прочтения,

Максим и Дмитрий Саирбаевы

Глава I. Исковое заявление

Раздел 1. Иск

Исковое заявление представляет собой установленную действующим законодательством форму обращения физических и юридических лиц за защитой своих нарушенных прав и интересов в суд первой инстанции. Данное определение наиболее лаконично дает представление о том, что собой представляет исковое заявление. При этом не стоит углубляться в теорию происхождения данного понятия и существования всех возможных его определений. Данная книга не предназначена для этого и этого вы здесь не найдете.

Теория права требует разделения понятий «иск» и «исковое заявление». Так непосредственно под иском понимается сама сущность спора, которая в дальнейшем может быть выражена в исковом заявлении. Другими словами иск — это наше внутреннее восприятие правоотношений, которых мы считаем спорными. Исковое же заявление — это письменная форма, в которой выражены наши восприятия. Однако для практики это не имеет никакого принципиального отличия, что «иск», что «исковое заявление» все в суде будет иметь аналогичное значение.

Исковое заявление, его написание, начинается с определения спора. Без спора не может быть и искового заявления. При этом спор не стоит воспринимать как некий скандал, драку или просто словесную перепалку. Под спором в процессуальном смысле следует понимать правоотношение, затрагивающее интересы не только заявителя, но и других лиц, урегулирование которого невозможно без вмешательства судебных органов.

Например: Карасайским районным судом Алматинской области было рассмотрено гражданское дело по иску гражданина «А» к гражданке «К» о взыскании суммы долга. Так из иска следует, что между гражданином «А» и гражданкой «К» был заключен договор займа на сумму 17 000 000 тенге. Названную сумму гражданка «К» обязалась вернуть кредитору в течение трех месяцев, но в назначенный срок не исполнила принятые на себя обязательства. Урегулировать данную ситуацию до суда, путем исполнения обязательств новацией (изменением предмета) за счет передачи в счет долга недвижимого имущества не представилось возможным, по причине отказа от данных условий со стороны должника. В данном случае существование спора не вызывает никакого сомнения, как и во всех других правоотношениях, связанных с нарушением принятых на себя обязательств.

Или еще пример: Медеуским районным судом г. Алматы в порядке искового производства было рассмотрено гражданское дело по иску гражданки «Я» к гражданке «М» о признании устной сделки купли-продажи действительной. Суть дела в том, что недвижимое имущество было продано гражданкой «М» гражданке «Я» не путем заключения письменного договора купли-продажи с обязательным нотариальным заверением и государственной регистрацией, а просто путем устного соглашения между сторонами. Условия устного соглашения были зафиксированы в расписки продавца о получении денежных средств за проданное недвижимое имущество. Заключение письменного договора у нотариуса не представилось возможным по той причине, что недвижимое имущество было не приватизировано и фактически, по закону, принадлежало государству. Разногласий между сторонами не существовало, так как все осмысленно пошли на заключение устной сделки. Однако для приватизации в дальнейшем недвижимого имущества сразу на покупателя, возникла необходимость в признании устной сделки действительной и совершенной. При этом данный вопрос подлежит рассмотрению судом в порядке искового производства, хотя фактически спора как такового в житейском понимании нет. Но имеется возможная заинтересованность продавца — гражданки «М», которую закон требует учитывать и с которой ГПК РК требует считаться.

Относительно допустимости рассмотрения в суде правоотношения еще без фактически имеющегося спора, можно привести следующий пример. Ауэзовским районным судом №1 г. Алматы было рассмотрено гражданское дело по иску гражданина «К» к гражданке «Н» о разделе наследства. При этом, так как открытие наследства произошло в период действия Особенной части Гражданского кодекса РК от 1999г. и до изменений 2007г., то для принятия наследства не требовалось никакого обращения к нотариусу, либо фактическое обладание наследственным имуществом. В результате чего гражданин «К», не имея на руках ни свидетельства о праве на наследство, а обладая лишь правоустанавливающими документами на наследуемое имущество, документами подтверждающими смерть наследодателя и его родство с ним, в порядке искового производства потребовал раздела наследства, хотя спора между наследниками и не существует. Но законом предусмотрена такая возможность.

Иногда для того, чтобы исковое заявление было принято к производству суда, истцом умышленно указывается в заявлении о существовании спора, хотя фактически его может и не быть. Это делается для того, чтобы в диалог между сторонами в качестве третей стороны вошел суд, для более продуктивного решения вопроса. Чаще всего в такой ситуации гражданское дело производством прекращается путем заключения мирового соглашения.

К примеру: в производстве Специализированного межрайонного экономического суда г. Алматы находилось гражданское дело по иску ИП «А» к ТОО «Б» о понуждении надлежащего исполнения условий договора. По данной категории гражданских дел действующим законодательством предусмотрен досудебный порядок урегулирования, без которого исковое заявление не будет принято к производству суда. Во исполнение императивных норм ИП «А» было отправлено уведомление на имя ТОО «Б» о досудебном урегулировании создавшейся ситуации, и, не дожидаясь ответа, было подано исковое заявление. Однако, не зная о подаче искового заявления ТОО «Б» признала свою вину и надлежащим образом согласилась устранить допущенные нарушения, о чем указала в ответе на уведомление. На судебном заседании стороны согласовали дополнительные условия, после чего заключили мировое соглашение, которое, как и полагается, было утверждено определением суда.

Следующим шагом после определения существования спора должна стать возможность досудебного урегулирования. В некоторых случаях эта возможность является императивом, то есть обязательным требованием. В частности это относится к правоотношениям (спорам) между юридическими лицами, к которым также следует отнести и индивидуальных предпринимателей (в данном случае речь идет о предпринимателях, зарегистрированных надлежащим образом в уполномоченных государственных органах). Обязательность досудебного урегулирования правоотношений именно между указанными субъектами права возникает вследствие договорных обязательств. Так в каждом из гражданских договоров, заключаемых юридическими лицами, предусмотрен пункт досудебного урегулирования. Данный пункт может быть сформулирован разнообразно и его словесное и буквенное выражение не имеет особого принципиального значения. Имеет лишь значение то, что почти в каждом гражданско-правовом договоре возможность судебного урегулирования создавшегося спора возникает лишь после предварительного обсуждения ситуации между сторонами. Привести какой-либо пример императивной нормы законодательства, которая бы предусматривала досудебное урегулирование в конкретных правоотношениях, не представляется возможным, так как таковых норм в действующем законодательстве просто нет.

Никогда не стоит забывать, что гражданское законодательство в основной своей массе построено из диспозитивных норм, которые также принято называть разрешительными нормами. Это говорит о том, что государство лишь косвенно влияет на порядок урегулирования общественных отношений в сфере рынка, договоров и других частных институтов. Поэтому наряду с правами и обязанностями указанными непосредственно в гражданском законодательстве очень часто встречается оговорка: «…если иное не предусмотрено договором». В этом случае положения договора будет иметь высшую силу, чем те права и обязанности, которые предусмотрены законодательством. Из данного принципа и строится определение обязательности досудебного урегулирования по отдельным категориям гражданских дел.

Всегда необходимо помнить, что в соответствие с пп.1 п.1 ст.154 ГПК РК не соблюдение установленного порядка досудебного урегулирования может явиться основанием для вынесения определения суда о возврате искового заявления со всеми приобщенными к нему документами, что возможно на стадии принятия заявления к производству суда. Однако иногда судьи пытаются манипулировать указанной нормой процессуального права и возвращают даже те исковые заявления, по обстоятельствам которого и не предусмотрен предварительный порядок урегулирования спорных отношений.

Например: судьей Бостандыкского районного суда г. Алматы по итогам предварительного рассмотрения искового заявления гражданки «Г» к Акимату г. Алматы о понуждении предоставить земельный участок, в качестве компенсации вреда, причиненного принятием государственным органом нормативного акта, противоречащего действующему законодательству, было вынесено определение о возврате названного искового заявления истцу, со всеми приобщенными к нему документами. Основанием для вынесения данного определения послужил пп.1 п.1 ст.154 ГПК РК — не соблюдение установленного порядка досудебного урегулирования. В частности по мнению суда, до того как обратиться в суд истец должен был обратиться с уведомлением о досудебном урегулировании к ответчику, после чего дождаться однозначного ответа. Однако, в соответствие с земельным законодательством все земельные споры подлежат рассмотрению в суде, без императива о досудебном урегулировании, со ссылкой на что данное определение и было отменено в вышестоящей инстанции.

Главное, что необходимо всегда помнить во время обращения в суд: судья — это человек, которому, также как всем людям свойственно ошибаться, поэтому, никогда не стоит все процессуальные решения и мнения судьи воспринимать как неопровержимую аксиому. Все необходимо идентифицировать с действующими нормами права и сложившейся судебной практикой, выраженной в нормативных постановлениях Верховного суда.

Не стоит расценивать в качестве досудебного урегулирования требование суда о предоставлении обязательного ответа государственного органа, в случае обращения с исковым заявлением на действия данного органа. В этом случае, предоставление ответа будет указывать на существование спора, которого могло бы и не быть, и который возник по непредвиденным обстоятельствам.

Немаловажным вопросом до момента написания и подачи искового заявления в судебные органы является выяснение финансовых возможностей истца. Это особенно относиться к имущественным спорам, где требованием налогового законодательства предусмотрена оплата государственной пошлины для физических лиц — 1% от цены иска, для юридических лиц — 3% от цены иска. Как утверждал К. Маркс экономика — это базис, все остальное — это надстройка, поэтому решение экономических задач — это первоочередная цель.

До обращения в суд необходимо взвесить все плюсы и минусы. К примеру: обращаясь в суд с иском о взыскании суммы долга в размере 1 000 000 долларов США, по курсу в национальной валюте, и, уплатив при этом государственную пошлину в лучшем случае 10 000 долларов США, подумайте, сможете ли Вы, затем, вернуть Ваши материальные блага, не говоря уже о моральном балансе. Конечно, по решению суда Вы, может быть, и взыщите сумму долга, но сможете ли Вы, потом исполнить это решение суда или оно так и останется бумагой.

Так называемые юристы — судебники, которыми не обязательно выступают только адвокаты, получают свой гонорар не за результат, который никто не может гарантировать, а за те действия, которые они делают и за то, время которое они тратят. Другими словами, юрист — судебник получает свой доход за ту надежду, которую он дарит людям. Поэтому, в принципе, многим юристам бывает все равно, не только то, сможет ли клиент в дальнейшем исполнить решение суда и вернуть свои убытки, и реализовать свои интересы, но и то, вынесет ли вообще суд решение в пользу клиента. Поэтому наиболее уверенно могут себя чувствовать только те клиенты, которые кроме гарантированного гонорара получают еще и процент от исполнения, конечно, если исковое заявление носит материальный характер.

Если решив все вышеназванные вопросы, так и не удалось избежать конфликтной ситуации и вмешательство суда неизбежно, переходим к написанию заявления. Наиболее распространенным является исковое заявление. Распространенным заявлением, но не единственным, к которым мы обратимся позднее.

Исковое заявление состоит из трех частей:

• Вводная часть;

• Описательная часть;

• Резолютивная часть.

Раздел 2. Вводная часть

Вводная часть в практическом выражении представляет собой так называемую «шапку» заявления. В водной части указывается:

• Суд, в который подается исковое заявление;

• Истец, его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства и контактные телефоны, в случае, если истец — юридическое лицо, то наименование лица, его фактический адрес нахождения, расчетный номер налогоплательщика и другие банковские реквизиты.

• Представитель истца (при наличии), его наименование, адрес нахождения и контактные телефоны.

• Ответчик, его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства и контактные телефоны, если они известны. Для юридического лица — наименование, адрес фактического места нахождения, банковские реквизиты и контактные телефоны, если они известны.

• Представитель ответчика, если он вам известен и известны его данные.

• Заинтересованные стороны, которые в дальнейшем на стадии судебного разбирательства могут выступить в качестве третьей стороны, либо заявляющей, либо не заявляющей самостоятельные требования.

• Цена иска.

Рассмотрим каждый из данных пунктов в отдельности.

До написания искового заявления сразу необходимо определить подсудность существующего спора, обстоятельства которого в дальнейшем будут выражены в исковом заявлении и рассмотрены в исковом производстве. Под подсудностью в данном случае необходимо понимать, относимость создавшегося правоотношения к подсудности районных судов общей юрисдикции, либо к подсудности районных судов специализированной подсудности, либо к подсудности вышестоящих судов. Другими словами определение подсудности — это определение того суда, который будет рассматривать заявление, в данном случае исковое. В соответствие с действующим гражданско-процессуальным законодательством различают исключительную подсудность и подсудность по выбору истца. Исключительная подсудность — это императивная подсудность, то, что невозможно поменять или изменить (ст.33 ГПК РК). Законодательством предусмотрены конкретные случаи, когда то или иное обстоятельство должно рассматриваться в конкретно установленном суде.

В частности:

• Все споры между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями подсудны только специализированному межрайонному экономическому суду в не зависимости от места нахождения ответчика, имущества и места совершения сделки.

• Иски о правах на земельные участки, здания, помещения, сооружения, другое недвижимое имущество, об освобождении имущества от ареста предъявляются по месту нахождения этих объектов или арестованного имущества.

• Иски кредиторов наследодателя, предъявляемые до принятия наследства наследниками, подсудны суду по месту нахождения наследственного имущества или основной его части.

• Иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки грузов, пассажиров или багажа, предъявляются по месту нахождения постоянно действующего органа транспортной организации.

Подсудность по выбору истца предполагает диспозитивность, то есть возможность выбора. В частности:

• Иск к ответчику, место жительство которого неизвестно либо не имеющего места жительства в РК, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту его жительства.

• Иск к юридическому лицу может быть подан как по месту нахождения головного офиса, так и по месту нахождения его имущества. Иски, вытекающие из деятельности филиала и представительства юридического лица, могут быть поданы по месту нахождения филиала или представительства.

• Иски о взыскании алиментов и об установления отцовства могут быть предъявлены как по месту жительства ответчика, так и по месту жительства истца.

• Иски о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца, могут предъявляться истцом как по месту жительства или нахождения ответчика, так и по месту жительства истца и месту причинения вреда.

• Иски, вытекающие из договоров, в которых указано место исполнения, могут быть предъявлены как по месту нахождения ответчика, так и по месту исполнения договора.

• Иски о расторжении брака можно рассмотреть и по месту жительства истца, в случаях, когда у истца находятся на иждивении несовершеннолетние дети, либо когда по состоянию здоровья выезд за пределы своего места жительства невозможен.

• Иски о взыскании заработной платы, пенсий и пособий, а также иски о восстановлении трудовых, пенсионных и жилищных прав, связанные с возмещением убытков, причиненных гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной ответственности, незаконным применением меры пресечения либо незаконным наложением административного взыскания в виде административного ареста, либо оспаривании постановлений о наложении административного взыскания могут предъявляться как по месту нахождения ответчика, так и по месту жительства истца.

• Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены как по месту нахождения ответчика, месту жительства истца, так и по месту заключения или исполнения договора.

• Иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, а также о взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасение на море могут предъявляться как по месту нахождения ответчика, так и по месту порта приписки судна. Здесь необходимо разъяснить, что место нахождение ответчика — это место нахождения головного офиса или филиала собственника судна. Порт прописки судна — это тот порт, за которым закреплено судно ответчика.

Но не всегда бывает так просто определить подсудность и дело здесь совсем не в коллизии действующего законодательства, а в обычной бюрократической системе. Так, в то время когда в г. Алматы для удобства рассмотрения дел почти в каждом районе существовало по два районных суда, между ними существовало определение разграничение района. Однако бывали случаи, когда адрес места нахождения ответчика не входил не в один из списков. Так, к примеру в 2006 году, подавая исковое заявление, где ответчиком выступал Акимат г. Алматы, который расположен в Бостандыкском районе, мы не могли найти его адреса ни одном из списков территориальности Бостандыкских районных судов. В итоге для определения его территориальности пришлось обращаться в Алматинский городской суд, то есть в вышестоящую инстанцию.

Если до момента подачи искового заявления нам все-таки остается проблематичным определиться с территориальностью и подсудностью, то в этом случае есть одно простое решение, которое подтверждает своим существованием правило: «Самый тяжелый путь — это путь проб и ошибок». В этом случае исковое заявление подается в любой районный суд (суд первой инстанции) — пусть судья сам определяет подсудность конкретного гражданского дела, о чем вынесет мотивированное определение, если конечно дело не подсудно суду, к которому вы обратились с исковым заявлением. В этом случае, если будут соблюдены все процессуальные нормы — исковое заявление мотивированным постановлением принимается к производству суда первой инстанции.

Еще одним спорным моментом, с которым приходиться сталкиваться при подаче искового заявления и принятии его к производству суда — это определение цены иска. За какие требования и в каком размере, должен оплачивать государственную пошлину истец и возможно ли оплатить пошлину без его участия? Вся система спорных правоотношений, возможных рассмотрению в судебном порядке и определение суммы государственной пошлины предусмотрены в налоговом законодательстве, а именно в Кодексе «О налогах и других обязательных платежах в бюджет». Всю систему государственных пошлин в суд можно разделить на следующие группы:

• Освобождение от уплаты государственной пошлины;

• Оплата государственной пошлины по имущественным спорам;

• Расторжение брака;

• Иные требования.

Никогда не торопитесь оплачивать государственную пошлину в суд. Первоначально следует определиться с возможностью освобождения от уплаты государственной пошлины или ее уменьшения и конкретным количеством квитанций об оплате государственных пошлин.

Согласно ст.541 Налогового кодекса РК от уплаты государственной пошлины в судах освобождаются:

1) истцы — по искам о взыскании сумм оплаты труда и другим требованиям, связанным с трудовой деятельностью;

2) истцы — авторы, исполнители и организации, управляющие их имущественными правами на коллективной основе, — по искам, вытекающим из авторского права и смежных прав;

3) истцы — авторы объектов промышленной собственности — по искам, вытекающим из права на изобретение, полезные модели и промышленные образцы;

4) истцы — по искам о взыскании алиментов;

5) истцы — по искам о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца;

6) истцы — по искам о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением;

7) физические и юридические лица, кроме лиц, не имеющих отношения к делу, — за выдачу им документов в связи с уголовными делами и делами по алиментам;

8) истцы — по искам о взыскании в доход государства средств в счет возмещения ущерба, причиненного государству нарушением природоохранного законодательства Республики Казахстан;

9) профессиональные школы и профессиональные лицеи, обеспечивающие подготовку работников квалифицированного труда и рабочих кадров повышенного уровня квалификации, — по искам о взыскании понесенных государством расходов на содержание учащихся, самовольно оставивших учебные заведения или исключенных из них;

10) физические и юридические лица, обратившиеся в случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, в суд с заявлением в защиту прав и охраняемых законом интересов других лиц или государства;

11) поверенный (агент), обратившийся в суд с иском по возврату бюджетных кредитов, а также государственных и гарантированных государством займов в соответствии с бюджетным законодательством Республики Казахстан;

12) истцы-участники Великой Отечественной войны и приравненные к ним лица, лица, награжденные орденами и медалями бывшего Союза ССР за самоотверженный труд и безупречную воинскую службу в тылу в годы Великой Отечественной войны, лица, проработавшие (прослужившие) не менее шести месяцев с 22 июня 1941 года по 9 мая 1945 года и не награжденные орденами и медалями бывшего Союза ССР за самоотверженный труд и безупречную воинскую службу в тылу в годы Великой Отечественной войны, инвалиды, а также один из родителей инвалида с детства — по всем делам и документам;

13) истцы-оралманы — по всем делам и документам, связанным с приобретением гражданства Республики Казахстан;

14) физические и юридические лица — за подачу в суд заявлений:

— об отмене определения суда о прекращении производства по делу или оставлении заявления без рассмотрения;

— об отсрочке или рассрочке исполнения решения;

— об изменении способа и порядка исполнения решения;

— об обеспечении исков или замене одного вида обеспечения другим;

— о пересмотре решений, определений или постановлений суда по вновь открывшимся обстоятельствам;

— о сложении или уменьшении штрафов, наложенных определениями суда;

— о повороте исполнения решений суда о восстановлении пропущенных сроков;

— об отмене заочного решения суда;

а также жалоб:

— на действия судебных исполнителей;

— частных жалоб на определения судов об отказе в сложении или уменьшении штрафов;

— других частных жалоб на определения суда;

— жалоб на постановления по делам об административных правонарушениях;

— об отмене заочного решения суда;

15) органы прокуратуры — по всем искам;

16) государственные учреждения — при предъявлении исков и обжаловании решений судов, за исключением случаев защиты интересов третьих лиц;

17) общественные объединения инвалидов и (или) созданные ими организации, в которых работают не менее 35 процентов инвалидов по потере слуха, речи, а также зрения, — при подаче исков в своих интересах;

18) страхователи и страховщики — по искам, возникающим из договоров обязательного страхования;

19) истцы и ответчики — по спорам, связанным с возмещением ущерба, причиненного гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением в качестве меры пресечения в виде заключения под стражу либо незаконным наложением административного взыскания в виде ареста или исправительных работ;

20) Национальный Банк Республики Казахстан, его филиалы и представительства — при подаче исков по вопросам, входящим в их компетенцию;

21) уполномоченный государственный орган по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций — при подаче исков по вопросам, входящим в его компетенцию;

22) ликвидационные комиссии принудительно ликвидируемых финансовых организаций — по искам, заявлениям, поданным в интересах ликвидационного производства;

23) банки, уполномоченные в соответствии с законодательным актом Республики Казахстан на реализацию государственной инвестиционной политики, — при подаче исков:

— о взыскании задолженности по кредитам, выданным на возвратной основе за счет бюджетных средств;

— об обращении взыскания на имущество;

— о банкротстве должников в связи с неисполнением ими обязательств по внешним государственным и гарантированным государством займам, а также займам, выданным за счет бюджетных средств;

24) конкурсные и реабилитационные управляющие — при подаче исков в интересах конкурсного производства, реабилитационной процедуры в пределах своих полномочий, предусмотренных законодательством Республики Казахстан о банкротстве.

При этом всегда необходимо помнить, что закон изменчив и прежде чем подать исковое заявление не стоит надеяться на себя и убеждать, что, насколько мне известно, в налоговое законодательство изменения не вносились. Ведь легче потратить минуту, проверив наличие возможных изменений, чем затем тратить недели на возврат государственной пошлины.

Определив указанный перечень освобожденных от уплаты государственной пошлины в суд, в данном случае нас интересует исковое производство и, не увидев в этом исчерпывающем перечне себя, Вы определяете сумму, которую Вам подлежит оплатить для того, что бы соблюсти все процессуальные требования для принятия искового заявления к производству суда.

В соответствии со ст.535 Кодекса РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» с подаваемых в суд исковых заявлений, заявлений особого искового производства, заявлений (жалоб) по делам особого производства, заявлений о вынесении судебного приказа, заявлений о выдаче дубликата исполнительного листа, заявлений о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских (арбитражных) судов и иностранных судов, заявлений о повторной выдаче копий судебных актов, исполнительных листов и иных документов государственная пошлина взимается в следующих размерах:

1) с исковых заявлений имущественного характера:

для физических лиц — 1 процент от суммы иска;

для юридических лиц — 3 процента от суммы иска;

2) с жалоб на неправомерные действия государственных органов и их должностных лиц, ущемляющие права физических лиц, — 30 процентов;

3) с жалоб на неправомерные действия государственных органов и их должностных лиц, ущемляющие права юридических лиц, — 500 процентов;

4) с исковых заявлений об оспаривании уведомлений по актам налоговых проверок:

— для индивидуальных предпринимателей и крестьянских или фермерских хозяйств — 0,1 процента от оспариваемой суммы налогов и других обязательных платежей в бюджет (включая пени), указанных в уведомлении;

— для юридических лиц — 1 процент от оспариваемой суммы налогов и других обязательных платежей в бюджет (включая пени), указанных в уведомлении;

5) с исковых заявлений о расторжении брака — 30 процентов.

В случаях раздела имущества при расторжении брака пошлина определяется от цены иска согласно подпункту 1) настоящего пункта;

6) с исковых заявлений о разделе имущества при расторжении брака с лицами, признанными в установленном порядке безвестно отсутствующими или недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, либо с лицами, осужденными к лишению свободы на срок свыше трех лет, — согласно подпункту 1) настоящего пункта;

7) с исковых заявлений об изменении или расторжении договора найма жилых помещений, о продлении срока принятия наследства, об освобождении имущества от ареста и с других исковых заявлений неимущественного характера или не подлежащих оценке — 50 процентов;

8) с заявлений особого искового производства, заявлений (жалоб) по делам особого производства — 50 процентов;

9) с заявлений об обжаловании решений третейских судов, ходатайств об отмене арбитражных решений — 50 процентов от размера государственной пошлины, взимаемой при подаче искового заявления неимущественного характера в суд Республики Казахстан, а по спорам имущественного характера — от размера государственной пошлины, взимаемой при подаче искового заявления имущественного характера в суд Республики Казахстан и исчисленной исходя из оспариваемой заявителем суммы;

10) с заявлений о вынесении судебного приказа — 50 процентов от ставок государственной пошлины, указанных в подпункте 1) настоящего пункта;

11) с заявлений о выдаче дубликата исполнительного листа, заявлений о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских (арбитражных) судов и иностранных судов — 500 процентов;

12) с заявлений о повторной выдаче копий (дубликатов) судебных решений, приговоров, определений, прочих постановлений судов, а также копий других документов из дела, выдаваемых судами по просьбе сторон и других лиц, участвующих в деле, — 10 процентов за каждый документ, а также 3 процента за каждую изготовленную страницу;

13) с заявлений о признании юридических лиц банкротами — 500 процентов.

При этом в случае, если исковое заявление содержит несколько требований, то государственную пошлину необходимо определять и оплачивать по каждому требованию в отдельности и соответственно, приобщить квитанции об оплате государственной пошлины по количеству заявленных требований.

Иногда в суде возникает спор: стоит ли относить судебные расходы истца, такие как государственная пошлина, расходы на привлечение представителя, затраты на проведение экспертизы и т. д. в цену иска и оплачивать по ним дополнительно государственную пошлину. Нам кажется, что ответ здесь однозначен — нет. Это объясняется следующим: цена иска, предусмотрена только в имущественных спорах, по которым налоговым законодательством предусмотрена оплата государственной пошлины в размере 1% для физических лиц и 3% для юридических лиц. Следовательно, определяя цену иска, Вы определяете свои имущественные притязания к ответчику (ответчикам). Судебные же издержки, несмотря на то, что они тоже имеют имущественную направленность, подлежат взысканию на основании гражданско-процессуального законодательства, а не материальным правом и является негативным последствием для проигравшей стороны, так называемым риском невозможности урегулирования ситуации во внесудебном порядке. При этом если исходить из того, что за судебные издержки будет оплачиваться дополнительно государственная пошлина, то процесс оплаты государственной пошлины никогда не прекратиться, так как увеличение государственной пошлины будет увеличивать судебные издержки и этот процесс будет бесконечен.

Поэтому исковые требования — это только те требования, которые не несут в себе требования о возмещении понесенных судебных издержек и расходов, связанных с подачей заявления в суд.

Также одним из моментов, на которые следует обратить внимание — это является ли исковое заявление о взыскании морального вреда имущественным спором, а исковое требование о взыскании морального вреда — требованием имущественного характера. Это необходимо для определения суммы оплаты государственной пошлины. С одной стороны требование о возмещении морального вреда согласно нормам материального права всегда носит конкретно выраженный суммарный характер в денежном эквиваленте. Однако, с другой стороны взыскание морального вреда — это все-таки требование о возмещении нанесенного вреда, который просто из-за прямого указания на это норм права не может быть выражен в другом эквиваленте, как не в денежном. С другой стороны причинение морального вреда почти всегда связано с причинением вреда жизни и здоровья потерпевшего, о взыскании которого государственная пошлина не оплачивается и лица, ставящие данные требования освобождены от ее оплаты. Получается, что с одной стороны исковое требование о взыскании морального вреда — это всегда имущественный спор, по которому требуется оплата государственная пошлина в размере 1% от суммы требования, с другой стороны, это требование, по которому вообще не должна оплачиваться государственная пошлина. Однако, органы законотворчества нашей страны не стали долго раздумывать над этим и пошли по пути наименьшего сопротивления, указав, что по исковым требованиям о взыскании морального вреда взыскивается государственная пошлина в размере 50% от месячного расчетного показателя, независимо от взыскиваемой суммы.

Чтоб в дальнейшем не возвращаться к данному вопросу сразу определим, что такое МРП (месячный расчетный показатель), откуда оно берется и для чего это все надо? МРП — это относительная величина в денежном выражении в национальной валюте, которая вводиться финансовыми институтами государственной власти для удобства урегулирования экономических расчетов. То есть другими словами МРП — это математическая неизвестная «Х», которая, однако, ежегодно определяется государством в законе «О бюджете» на текущий год. Все это вводиться для удобства определения социальных выплат, штрафных санкций, государственной пошлины и других платежей. Намного удобнее ежегодно определять неизвестную «Х», чем во всех законодательных актах менять фиксированную ставку, если бы она была предусмотрена вместо МРП.

Также определяя цену иска при взыскании денежной суммы необходимо сразу предусмотреть взыскиваемую сумму, то есть основной долг и неустойку. Если с основным долгом все предельно понятно, то неустойку необходимо высчитывать. Обычно неустойка представляет собой определенный процент от суммы основного долга за каждый день просрочки. Удобно, когда этот процент указан в самом договоре, тогда высчитывание неустойки не представляет большого труда, но что делать, когда данный процент не предусмотрен? Указанный факт не говорит о том, что неустойка не может быть взыскана, так как она не предусмотрена договором. Действующим законодательством предусмотрено такое понятие, как «Законная неустойка», которая может быть взыскана в любом случае при нарушении обязательств по возврату денежной суммы. Законная неустойка высчитывается по установленной формуле с учетом ставки рефинансирования, которую устанавливает Национальный банк Республики Казахстан.

После определения всех вышеуказанных формальностей, которые можно определить как сознательная или доисковая подготовка, мы переходим к непосредственному написанию вводной части искового заявления. Вводная часть искового заявления, кроме указанных выше нормативов ничем императивным законодательно не регулируется. На этом основании, утверждение о том, что она должна соответствовать каким-то установленным образцам — это всего лишь сложившаяся на данный момент практика, которая в свою очередь ни к чему в принципе не обязывает. Так в настоящее время сложилась следующая практика: вводная часть пишется в виде так называемой «шапки», то есть по правую сторону от центра листа.

Первоначально указывается суд, которому подсудно подаваемое исковое заявление. В случае, если на территории административной единицы функционирует два и более суда — указать идентификационную особенность суда. Это может быть номер или еще какое-нибудь обозначение. Обычно наименование суда выделяется, будь то жирным шрифтом, курсивом или просто подчеркиванием. Это может выглядеть следующим образом:

«Алмалинский районный суд №2 г. Алматы»

После наименования суда указывается истец или истцы. Обычно это выглядит следующим образом: пишется «Истец», данное слово выделяется жирным шрифтом, курсивом или подчеркивается, после которого ставиться двоеточие и указывается фамилия, имя, отчество истца или наименование организации, его адрес места жительства (места нахождения головного офиса), РНН юридического лица, контактные телефоны. Если количество истцов превышает одного, то после двоеточия все данные истцов перечисляются по порядковым номерам.

«Истец: 1. Иванов Иван Иванович, проживающий по адресу: г. Алматы, ул. Чкалова, д.15, кв.11

Тел.: 299—99—99.

2. Петров Петр Петрович, проживающий по адресу: Алматинская область, Карасайский район, пос. Абай, ул. Джамбула, д.45, кв.8»

Адрес места жительства истца не возникает на пустом месте, а должен быть непосредственно обоснован. Для этих целей могут послужить любые документы, подтверждающие подлинность данного адреса и подлинность проживания там истца. В частности это может быть: книга регистрации граждан, адресная справка, домовая книга или просто этот адрес указан в оспариваемом договоре, постановлении, решении и т. д.

Часто возникает вопрос, какой адрес использовать лучше: адрес фактического места жительства или адрес юридической регистрации — прописки. Это должно определяться самим истцом исходя из его субъективных соображений. При этом необходимо помнить, что в случае, если процесс пойдет неидеально и возникнут ситуации, когда исковое заявление будет оставлено без движения или рассмотрения, все материалы заявления будут отправлены на адрес, указанный в исковом заявлении.

Кроме того, по некоторым исковым заявлениям вопрос места проживания истца носит немаловажный характер. К примеру: ставя вопрос о признании устной сделки купли-продажи квартиры (дома) действительной и при этом, указывая другой адрес места проживания, тем самым мы облегчаем суду работу по отказу нам в удовлетворении исковых требований, так как сами подтверждаем отсутствие последствий заключения договора. Помнить это и оценивать всю ситуацию до мелочей — вот к чему необходимо стремиться и о чем всегда необходимо помнить.

Очень часто истец не выступает один, а предпочитает прибегнуть к помощи профессионального квалифицированного юриста. В большинстве случаев это является оправданным шагом, так как не все спорные и краеугольные камни возможно решить и раздробить в нужном ракурсе путем лишь бытового, дилетантского понимания норм права. В этом случае, предпочтительнее, ограничить личное участие, так как это может еще больше усугубить и так уже спорную ситуацию. При этом всегда надо помнить две вещи:

— во-первых, все действия, выполненные представителем, будут считаться выполненными самим истцом, поэтому, определяя в доверенности круг полномочий своего представителя, всегда необходимо относиться к этому тщательно и досконально, а не надеяться на нотариуса и его объективную незаинтересованность. Помните, никто никогда не будет отвечать за Вас и за Ваши действия.

— во-вторых, участие представителя предполагает, что участие самого истца не обязательно, однако, обязательность должен определять сам истец, а не его представитель, ответчик или судья. Помните: само обращение в суд уже повлекло определенные последствия для того, кто туда обратился, поэтому не дайте этим последствиям стать для вас неприятной неожиданностью.

Бывают случаи, когда представитель истца пытается ограничить участие самого истца в ходе судебного процесса. Для этого могут быть как объективные, так и субъективные причины. Субъективными причинами могут быть оправданные или неоправданные опасения представителя о том, что в ходе судебного процесса у истца может сложиться впечатление о неквалифицированности своего представителя, а, следовательно, могут стать вопросы о расторжении договора на оказание юридических услуг. Либо, в ходе судебного заседания или сразу после него, у истца могут возникнуть вопросы к своему представителю, на которые последний не находит ответа или не желает отвечать.

Однако, непрофессионализм самого истца и личное моральное обустройство своего сознания иногда может негативно сказаться на ходе судебного процесса, а, следовательно, и на его результатах. Бывали случаи, когда одно неправильно сказанное в ходе судебного процесса слово истца решало судьбу процесса не в его пользу, хотя ранее это дело выглядело выигранным. И все этого находит свою первопричину в том, что в юридическом смысле любое житейское слово и сочетание, которому в обычной, не судейской жизни мы очень часто не придаем никакого значения, в официальном толковании и квалификации с нормами действующего законодательства имеет огромное значение. К примеру: рассматривая в судебном порядке вопрос о признании договора купли-продажи (дарения, завещания и т.д.) недействительным, судья (представитель ответчика, прокурор и т.д.) обычно задает вопрос приобретателю: «Вы проживаете в купленном (подаренном и т.д.) доме»? Вопрос, который для бытового восприятия не таит в себе ничего страшного и за которым, как многим кажется, не скрыто никаких подводных камней. Однако, при отрицательном ответе на поставленный судьей (представителем ответчика, прокурором и т.д.) вопрос, у суда возникают основания для восприятия оспариваемой сделки как мнимой, так как данный ответ указывает на отсутствие последствий, что просто необходимо для действительной, законной сделки.

В результате этого, часто возникают объективные предпосылки у представителя истца ограничить или вообще исключить участие самого истца в судебном процессе. Представителю всегда легче уходить от вопросов, прибегая к юридическим терминам и хитростям, нежели готовить к этому своего подопечного. Кроме этого, представитель не подвержен эмоциональным потрясениям, которые очень часто мешают рационально мыслить истцу, особенно в вопросах личных семейных взаимоотношений.

Указывать в вводной части представителя истца не всегда обязательно, особенно если представитель полностью подвластен своему доверителю. При этом данная подвластность не означает раболепные отношения или отношения начальника и подчиненного. В данном случае речь идет о взаимоотношениях между истцом и представителем, когда истец самостоятельно контролирует ход подготовки написания и подачи искового заявления. При этом истец самостоятельно подписывает исковое заявление и подает его в надлежащий суд. В данном случае о наличие представителя никому неизвестно и указание его данных в исковом заявлении не столь обязательно. В этом случае представитель появляется на горизонте разбирательства уже только на самом судебном заседании. Однако, данное отношение истца и его представителя, в особенности, если эти отношения основаны на договорных и коммерческих основаниях, не вполне понятны и правильны. В случае, если истец решил прибегнуть к помощи представителя, которым выступает профессиональный и квалифицированный юрист, то именно представитель должен формировать тактику судебного процесса и готовить все надлежащие документы. При этом в данном случае отношения должны исходить из следующих соображений:

Цели истца — Стартовый материал — Тактика достижения цели — Результат

При этом, если за первый пункт полностью отвечает истец, за второй в зависимости от обстоятельств дела и соглашения сторон истец и его представитель, то правовая тактика, ее формирование не может быть возложена на истца, если истец, конечно, сам не дипломированный юрист и привлекает представителя лишь из соображений нехватки времени. Результат же становиться просто логическим продолжением совокупности всех элементов и в идеале должен вернуться к первоначальному пункту, но только в практическом своем выражении.

Поэтому в вводной части искового заявления, если истцом привлекается представитель до стадии подачи искового заявления, обязательно должен быть указан представитель истца. Представитель истца самостоятельно формирует правовую тактику судебного процесса, исходя из цели истца, готовит исковое заявление, согласовывает дополнительно все моменты с доверителем, после чего сам его подписывает и подает в суд. Отображение в вводной части искового заявления представителя, фактически одновременно носит характер рекламы и обозначает его «торговую» марку. Исходя из этого, в особенности, если представителем выступает лицо, уже заработавшее себе авторитет на данном поприще, у суда складывается определенные предпосылки на дальнейший ход судебных заседаний. Начинающие же юристы, решившие посвятить себя представительству в судебных органах, таким образом, начинают формирование своего имени и своего авторитета.

В результате, если представитель отказывается от обозначения в вводной части искового заявления своего имени, значит, данный представитель не имеет своего имени, а вместе с тем и можно поставить вопрос о его значимости, как юриста-практика. На практике встречалось, когда представитель истца не то что не указывал свои данные в вводной части искового заявления, но и в ходе судебного процесса не проронил не одного слова, касательно предмета спора. Данный представитель предпочитал говорить голосом своего подопечного, что в принципе недопустимо для профессионального юриста.

Практически отображение данных представителя истца ничем не отличается от отображения данных истца:

«Представитель истца: юридическая компания ТОО «ДиЛеМа ЮР. company», адрес: г. Алматы, ул. Зенкова, д.13, офис 207.

Тел.: 8 (727) 2—666—221».

Также необходимо заранее, еще до подачи искового заявления предусмотреть несколько моментов:

Сами ли Вы будете представлять свои интересы в суде или это будет Ваш представитель?

Кого Вы хотите видеть в качестве своего представителя: адвоката, юридическую компанию или частного представителя — индивидуального предпринимателя?

Каким образом будет осуществляться взаимодействие Заказчик — Представитель?

Если Ваше решение предопределено, и вы предпочитаете защищать свои права и интересы самостоятельно, то никто из профессиональных юристов никогда не будет Вас осуждать и тем более обвинять, даже если вы не юрист по образованию и никогда не были связаны с юриспруденцией. Однако, многие из них скажут Вам в дальнейшем большое спасибо, пусть всего лишь в душе, так как участие на судебном процессе не квалифицированного юриста упрощает работу представителя. Это лишь на первый взгляд кажется все легко и непринужденно, ведь все написано, указано, предусмотрено. Как было бы хорошо, если бы все так и было, ведь кроме понятия прочитано, есть еще такое понятие, как понято. И здесь не всегда все понято также легко, как и прочитано. Законодательство, в особенности, если оно носит специальный характер, то есть регулирует правоотношения в той области, которая требует дополнительных специальных знаний (технических, экономических и т.д.), не всегда понятно даже квалифицированному юристу, не говоря уже об обывательском толковании данных норм.

Согласно естественному праву все люди свободны в своем выборе, но старайтесь делать этот выбор наиболее правильно и удачно, чтобы не пришлось, затем жалеть и переделывать, то, что можно было решить сразу. Решив же сэкономить денежные средства на представителе, сразу определитесь с возможностью того, не потеряете ли Вы затем больше или все. Но помните, что решать всегда и везде только вам и никому более.

Вышеуказанное не говорит о том, что теперь каждое обращение в суд сопряжено со страхом потерь и больших финансовых разочарований, существуют такие процессы и такие споры, решать которые лучше самостоятельно, не обращаясь за посредничеством к представителю. И дело даже не в том, что существует какая-то информация, которую не рекомендуется рассказывать не близким тебе посредникам, что тоже имеет не маловажное значение, а в том, что есть категория судебных дел, которые решаются легко и непринужденно и не требуют сверх знаний теории права и источников правового урегулирования для надлежащего достижения цели. К этой категории дел можно отнести бракоразводные вопросы, вопросы взыскания алиментов и другие. По аналогии можно привести сравнение с медициной: ведь когда болезнь несерьезная, будь то простуда или обычный грипп, мы же не бежим сразу в больницу и занимаемся самолечением и при этом довольно таки успешно. Так же следует относиться и к судебному разрешению ситуации.

Однако большинство правовых вопросов в суде все-таки лучше решать с участием представителя — квалифицированного профессионального и дипломированного юриста. Именно так, а не просто с помощью человека, который называет себя юристом-практиком, но имеет лишь диплом журналиста, если конечно имеет. Таких людей выявит легко, они всегда говорят о том, что юриспруденция это легко, для участия в суде не надо иметь десять пядей во лбу, а достаточно быть просто таким, как он. Дипломированный юрист знает цену четырем или пяти годам, проведенным за партой в ВУЗе, и помнит, как эта «легкая» наука тяжело поддавалась изучению и сдавалась.

Теперь определимся с тем, кого вы хотите видеть в качестве своего представителя: адвоката, юридическую компанию или индивидуального предпринимателя. Ответ на поставленный вопрос всегда зависит от субъективных причин, основной из которых является — знание и опыт юриста в данном, конкретном случае. Есть юристы, которые всю жизнь посвятили узкому профилю и могут решить в этой области любой вопрос, не смотря на его сложность, но зато в другой области они не будут знать ничего, кроме общих теоретических отговорок. Однако, благодаря или вопреки нашей системе права большинство юристов изначально имеют широкий спектр знаний. Но этот широкий спектр теоретических знаний не многие доводят до совершенства путем практических изысканий. Ответ прост: для этих целей необходимо то рабочее место, которое позволит распылить себя и унифицировать.

Проще всего определиться с представителем, когда Вам советуют к кому обратиться, в обратном случае выбор представителя начинается с обычной схемы проб и ошибок. Вы идете за юридической консультацией, проверяете насколько уверенно отвечает вам юрист и делаете вывод: да он уверен в том, что говорит, значит, он уже этим занимался, знает, что делает и как он это будет делать — правильное отношение к юристу. Помните, ведь вы собираетесь доверить ему часть своей жизни. И кому Вы хотите ее доверить?

В большинстве случаев люди не знают, в чем же заключается разница между адвокатом и представителем в суде. Адвокат — это юрист, имеющий соответствующую государственную лицензию (разрешение), предоставляющую право на участие не только в гражданских делах, но и в уголовных, чего лишены другие представители, а также состоящий в определенной коллегии адвокатов. Представитель в суде — это процессуальный статус лица, выступающего в интересах другого лица. При этом представителем может выступать как адвокат, так и любой другой гражданин, даже не имеющий диплома юриста.

У всех трех групп кандидатов на место Вашего представителя в суде есть свои положительные и отрицательные стороны, которые мы рассмотрим ниже. Помнить необходимо одно, успех не столько зависит от правового статуса юриста и от наличия или отсутствия у него лицензии адвоката, а самого человека, его знаний, практичности, осведомленности, трудоспособности, личных человеческих качеств и харизмы.

Вернемся к первому потенциальному Вашему представителю — адвокату. Обычные же граждане понимают так: адвокат — это юрист, который участвует в судебном процессе, все остальные юристы лишены этого права. Поэтому большинство людей сразу начинают вести поиск себе представителя в суде по коллегиям адвокатов и по адвокатским конторам.

Рассмотрим положительные стороны адвоката:

Во-первых, для получения лицензии адвоката необходимо пройти установленную законом процедуру, как сдать квалификационные экзамены, пройти стажировку и выполнить иные, законом предусмотренные мероприятия. Нас же пока интересует два этих мероприятия. О чем они нам говорят: 1. Адвокат — это юрист, который мало того, что сдал все государственные экзамены, чтобы получить свой диплом юриста, но еще и прошел дополнительный отсев и, причем, прошел его успешно. 2. Можно быть уверенным — у данного человека есть практика, так как он прошел стажировку, неизвестно какая практика, и в какой области, но она есть.

Во-вторых, для того, чтобы называться адвокатом, необходимо еще и состоять в коллегии адвокатов, то есть быть человеком подотчетным и всегда зависимым от своей коллегии. Подотчетность подразумевает ответственность и надзор. Следовательно, адвокат, как лицо, зависимое от своей коллегии, более ответственно должен относиться к своим договорным обязательствам. Так как в случае возникновения спорных вопросов и недоразумений вы всегда сможете решить спор обращением в коллегию адвокатов, в которой состоит ваш представитель. Жалобы наиболее деятельно могут повлиять на вашего адвоката, а страх перед ними помогает держать его в постоянном тонусе. Хотя, если Вашему представителю нужны постоянные тычки, и Вы расходитесь во мнении о том, как должен действовать Ваш адвокат, то, на наш взгляд, Вы нашли себе не того представителя. Но, как говориться: «Живя в мире, будь готов к войне».

Негативные стороны адвоката:

Во-первых, юрист, решивший получить лицензию адвоката, тем самым говорит о том, что в гражданском судопроизводстве ему не так все удобно и понятно, как в уголовном. Следовательно, адвокат — это в первую очередь специалист в области уголовного и уголовно-процессуального права и затем уже гражданского и гражданско-процессуального. Это относиться к большинству адвокатов, но всегда и везде есть исключения, которые никогда не стоит исключать. В частности, некоторые юристы, в особенности женского пола, видят в статусе адвоката более высокое социальное положение. Получив его, он как бы поднимаются на более высокую ступень по сравнению с другими юристами и в принципе, за всю свою жизнь может ни разу не участвовать в уголовном процессе.

Во-вторых, адвокат, как лицо подотчетное своей коллегии, подотчетен ей во всем и в вопросах финансов в первую очередь. Все прекрасно понимают, что хоть законом и предусмотрена возможность на получение бесплатной юридической помощи, но редко кто к ней прибегают, так как без заинтересованности ни один юрист не будет ничего делать качественно. Заинтересованность же адвокатов из-за финансовой подотчетности своей коллегии, всегда намного требовательней и выше. При этом соотношение цена — качество, не всегда соизмеримы.

С развитием малого и среднего бизнеса, развивалась и структура хозяйственных товариществ. Это развитие также затронуло и систему оказания платных юридических услуг. Товарищества, созданные с этой целью стали именоваться юридические компании и объединяли в себе специалистов различных отраслей права, что не могла себе позволить коллегия адвокатов, чье направление изначально было узко специализировано на представлении интересов в суде по различным категориям дел.

Так какие же положительные стороны ожидают нас при обращении в юридические компании при поиске представителя в суд:

Во-первых, юридическая компания, как уже было сказано ранее — это товарищество, то есть организация, в которой сконцентрированы специалисты различных областей права. Следовательно, разрешение того или иного вопроса в судебном порядке будет всегда более детальным и менее проблематичным, в результате чего, цель, поставленная Заказчиком становиться реальней и более досягаемой. При этом, если при представителе–адвокате, Ваши интересы представляет один человек, один юрист, то юридическая компания-представитель — это целая система юристов, работающая в одном направлении — достижение поставленной Вами цели. Как говориться одна голова — хорошо, а несколько — лучше.

Во-вторых, юридическая компания — это такая же иерархическая система руководство — работник, в результате чего так же, как и в коллегии адвокатов: подотчетность и ответственность. Однако, в отличии от подотчетности адвокатов, подотчетность юристов в юридических компаниях носит не административный характер, то есть основанный на принципах страха и наказания, а на более демократичных принципах. При этом демократичность принципов означает, что перед Вами будет отвечать не просто юрист-исполнитель, а целая компания вместе со своим руководством, что уже говорит о большей заинтересованности в достижении поставленной цели.

В-третьих, из второго пункта сразу вытекает третий — экономический плюс. Если при оплате услуг адвоката, вы оплачиваете работу самого адвоката и его обязательства перед своей коллегией, но при этом перед вами отвечает только адвокат, как физическое лицо, то, оплачивая цену услуг юридической компании, Вы оплачиваете только ее услуги — услуги всего многочисленного коллектива, каждый из которого принимает участие в решение Вашего вопроса. При этом в случае возникновения спора компания отвечает перед клиентом всем своим имуществом, банковскими счетами и даже канцелярскими принадлежностями, то адвокат, как лицо физическое может вообще ничем не отвечать — все зависит от успешности его как адвоката.

В-четвертых, так как юридические компании создаются умышленно без образования адвокатских контор или коллегий, то, следовательно, руководство товарищества и ее сотрудники имеют своей целью лишь гражданско-правовую направленность специализации. В результате чего в отличие от адвокатов, у большинства из которых самоцель образования — это уголовное право и судопроизводство, то юридические компании это совершенно другой спектр услуг и отрасль судопроизводства.

Не смотря на то, что в настоящее время юридические компании представляют собой синтез лучшего, что можно представить на рынке возмездного оказания юридических услуг, юридические компании также имеют и свои недостатки.

Во-первых, не все юридические компании создаются в целях представления интересов в суде. Многие из них — это союз юристов-практиков в совершенно других отраслях права, как то хозяйственное право, административно-регистрационное право и т. д. То есть в данном случае указанные товарищества создаются для решения проблем бюрократического административного управления органов государственной власти. Вопросы судопроизводства — это то, чем они предпочитают заниматься лишь в крайнем случае и только если это необходимо для решения основной задачи — разрешения бюрократических вопросов.

Во-вторых, не всегда есть уверенность в квалифицированности и профессионализме юристов юридических компаний. Если адвокаты проходят стажировку и сдают квалификационные экзамены, то юристам юридических компаний это делать не обязательно для занятия своей деятельностью. Более того, после внесения изменений в законодательство о лицензировании в 2004г., была упразднена обязанность юридических компаний на получение лицензий для занятия предпринимательской деятельностью в сфере оказания платных юридических услуг. Следовательно, в юридической компании, особенно если она только появилась на рынке, могут работать юристы, не имеющие достаточной практики и достаточной квалификации.

Отдельную категорию практикующих в судах юристов создают так называемые индивидуалы, то есть те, которые не являются ни работниками юридических компаний, ни адвокатами, прикрепленными к определенной коллегии.

Положительными сторонами данных представителей являются:

Во-первых, представитель индивидуал в результате свого свободного и неподотчетного положения с экономической стороны более доступен, так как его услуги стоят дешевле. Часто данная финансовая составляющая играет ключевую роль при выборе представителя в суд.

Во-вторых, обычно в качестве представителей индивидуалов выступают люди, которые имеют определенный опыт участия в судебных процессах. Тем самым, получив опыт рассмотрения гражданских дел, данные лица начинают искать себя в представительстве, то есть оказании платных юридических услуг. Либо индивидуалами выступают юристы, отделившиеся от существующих юридических компаний или утратившие лицензию адвокаты. Другими словами, представители индивидуалы имеют опыт работы в судах, что имеет очень важное значение для дальнейшего достижения положительного результата.

Отрицательные моменты:

Во-первых, отсутствие подотчетности создает трудности ответственности за результат и качество выполняемых работ. При возникновении спорных моментов или разногласий с таким представителем, становиться нелегкой задачей найти рычаги правового воздействия на нарушения достигнутых соглашений.

Во-вторых, учитывая же, что представители индивидуалы работают единолично, как физические лица, то чаще всего они предпочитают не заключать письменные договора на оказание юридических услуг, следовательно, и денежные средства передаются без каких-либо подтверждающих документов и квитанций налоговой отчетности. В дальнейшем это может очень негативно сказаться и на финансовом положении человека, обратившемуся к такому представителю, так как он может быть обманут и создает чувство легких безотчетных денег у представителя, что снижает его уровень ответственности за результат судебного процесса. Поэтому, как показывает статистика, именно среди представителей индивидуалов процветает мошенничество, в отличие от представителей адвокатов и юридических компаний.

В-третьих, в последнее время все чаще становиться реальнее встретить среди представителей индивидуалов людей, которые не имеют диплома юриста, то есть не являются профессионалами в этой области общественных правоотношений. Основным их оправданием, которым они пользуются для убеждения своих клиентов, является выражение: «Да что такое право? Я его выучил, перечитал все законы, прошел сотни судебных процессов!». При этом в основном это завышенное самомнение о себе пытаются высказывать люди, имеющие высшее экономическое или филологическое образование. В этих случаях у нас всегда возникает вопрос: почему же многие думают, что юриспруденция — это самая легкая наука, которую можно изучить, лишь перечитав все законы? Так может быть стоит просто закрыть все юридические факультеты и открыть среднеспециальные курсы, на подобие бухгалтерских? Многие даже не задумываются, что юриспруденция сродни медицине, так как в обоих случаях от степени правильности отношения к делу может зависеть жизнь человека.

Необходимо помнить, что вышеперечисленный анализ категорий возможных представителей в суде — это всего лишь обзорный перечень, построенный на общих, основных признаках. Никогда не стоит забывать о существовании исключений из правил, и ничто до конца не следует воспринимать как догму, неоспоримую аксиому.

После того, как вы сделаете свой выбор относительно наличия или отсутствия у Вас представителя и из какой группы представителей Вы хотите видеть ваше доверенное лицо, можно перейти к определению порядка передачи представителю Ваших полномочий. Кроме определения формы закрепления данных полномочий, необходимо определить и круг передаваемых процессуальных прав.

В соответствие с действующим на момент написания данной работы гражданско-процессуальным законодательством полномочия представителя сторон, участников судебного разбирательства должны быть выражены в «…доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом». До начала детального разбирательства данного вопроса, для большей объективности, давайте сделаем небольшое отступление в теорию права.

В теории права среди прочих разновидностей норм права выделяют так называемые отсылочно-неопределенные, то есть те, диспозиция которых не регламентирует напрямую то или иное правоотношение, а отсылает к другим действующим нормам права. Но в отличие от определенных норм, где указывается конкретный нормативно-правовой акт, в неопределенных делается ссылка просто на действующее законодательство и на ее аналогию. Применение указанных норм не противоречит действующему законодательству и создает некую стабильность и долгосрочность принимаемых законодательных и подзаконных актов, но с другой стороны создает проблемные ситуации при толковании и применении данных норм. Все это будет проанализировано ниже.

На практике на сегодняшний день сложилась ситуация, при которой надлежащее оформление доверенности, говорит о ее нотариальном удостоверении. Однако фактически ни один нормативно-правовой акт не имеет прямого указания на это, в результате чего можно смело применять принцип диспозитивности: разрешено все, что не запрещено и говорить о том, что сложившаяся практика явилась результатом лоббирования интересов заинтересованных в этом структур рынка.

Так согласно ст.167 ГК РК доверенностью признается письменное уполномочие одного лица (доверителя) для представительства от его имени, выдаваемое им другому лицу (поверенному). Должна быть нотариально заверена доверенность на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, если иное не установлено законодательными актами. Следовательно, исходя из буквального толкования указанных выше норм права, доверенность на представление интересов в суде не требует обязательного нотариального заверения. В результате чего, простое отображение полномочий на обычном бумажном листе даже просто рукописным текстом, с указанием срока выдачи и доверенного лица, может служить законным документом — доверенностью. Принципы упрощенного привлечения представителя в суд гражданами РК закреплены по ходу всего текста ГПК РК. Так, кроме того, что согласно нормам материального гражданского законодательства для представления интересов в суде не требуется нотариально заверенная доверенность, так согласно п.5 ст.62 ГПК РК полномочия представителя могут быть выражены и в устном заявлении доверителя на суде. При этом роль так называемой доверенности, письменное ее оформление, получит протокол судебного заседания, где должно быть зафиксировано все сказанное доверителем, закреплены все полномочия, передаваемые им поверенному.

В результате того, что законотворческими органами РК была создана такая упрощенная система привлечения гражданами Казахстана представителей для защиты своих прав и интересов в суде, что полностью соответствует следуемой государством политике демократизации общества, мы можем говорить, что существующая на практике система выдачи доверенностей, есть ни что иное, как искусственно созданная практика, не имеющая ничего общего с императивными нормами действующего законодательства.

Некоторые судьи, ярые приверженцы нотариально удостоверенных доверенностей, свое требование объясняют тем, что лишь нотариально можно заверить подлинность подписи и лишь нотариально заверенная доверенность, гарантированно указывает на реальность переданных доверителем полномочий своему поверенному. Однако в чем же не реальность обычной письменной доверенности на представление интересов в суде?

Во-первых, не один представитель никогда просто так не пойдет на судебный процесс, если с ним заранее не оговорена сумма представительских услуг (речь не идет о родственных и иных близких отношениях). Для чего же ему просто так ходить на судебное заседание, тратить свое время и нести материальные затраты на расходные материалы, если от итогов судебного процесса выгоды получает лишь доверитель, но не как не представитель. Следовательно, поверенный-представитель никогда не пойдет на судебный процесс, если заранее им не были оговорены данные условия с доверителем. В результате чего нет смысла и ставить под сомнение обычную письменную доверенность, незаверенную нотариусом или иным уполномоченным на это органом и должностным лицом.

Во-вторых, редко когда процесс проходит без участия самого доверителя, что позволяет судье лично убедиться в желании доверителя и в достоверности выданной им доверенности.

В-третьих, если исходить из позиции постоянного недоверия ко всем диспозитивным институтам гражданского права, к которым кроме односторонних сделок, таких как доверенность и договор дарения, можно отнести еще и двухсторонние сделки купли-продажи, цессии, аренды и т.д., то данная отрасль права, которая построена на доверии и невмешательстве со стороны надзорных органов постепенно может трансформироваться в одну из подгрупп административного права — отрасли иерархических взаимоотношений.

Все это конечно вопрос дискуссионный и подлежит еще проработке юристами теоретиками с продвижениями определенных изменений в систему практического толкования норм права, поэтому не будем углубляться в эту проблему.

Юридической компанией ТОО «ДиЛеМа company» в суде была введена практика, когда вместо привычной нотариальной доверенности, которую предоставляли все представители на судебных заседаниях, приобщался договор на оказание юридических услуг, где в первой главе перечислялись все полномочия, которые предоставлялись доверителем своему поверенному — юридическому лицу. Первоначально данную доверенность никто из судей не воспринимал как «…законном установленную доверенность» и все исковые заявления, поданные на основании полномочий, предусмотренных в ней неизбежно подвергались участи быть оставленными без движения. Однако спорный вопрос относимости договора на оказания юридических услуг с перечисленными полномочиями к доверенности неоднократно передавался на рассмотрение в вышестоящую инстанцию — Алматинский городской суд. В городском суде в большинстве случаев ответ на поставленный вопрос был положительным и договор с перечисленными полномочиями признавался доверенностью, так как не нарушал императивные нормы гражданского законодательства. Но бывали случаи, когда городской суд поддерживал мнение районного суда и указывал на обязательность наличия нотариальной доверенности. Если исходить из математического анализа, то процент выигрыша и соответственно признания договора на оказания юридических услуг с перечисленными полномочиями доверителя поверенному составляет около 98%. Эта цифра говорит о том, что все-таки сложившаяся практика обязательности для представителя в суде наличия нотариальной доверенности поколебалась. Но пока существует 2% нельзя говорить о том, что этот вопрос является до конца решенным и что решены все спорные моменты действующего законодательства. Точку в этой ситуации может поставить либо изменение в ГК РК с упразднением возможности не нотариального заверения доверенности, либо, что вероятнее всего и ожидаемого уже давно — нормативное постановление Верховного суда РК с разъяснением практического толкования применению норм института доверенности и представительства.

В любом случае оформление полномочий, его форма — это проблема поверенного, того, кто в дальнейшем будет являться представителем в суде. Задачей доверителя является лишь предусмотреть границы данных полномочий, чтоб они не вышли за рамки представительства в суде и в дальнейшем не повлекли возможных негативных последствий. К примеру: оградить себя от предоставления поверенному прав на получения денежных средств, возможности отказаться от иска, подписывать договора отчуждения и так далее.

Также стоит отметить, что максимальное количество возможных представителей в суде с любой из сторон судебного заседания действующим процессуальным законодательством не ограничено, поэтому не обязательно, чтобы сторона ограничилась только одним представителем. Часто, в связи со сложившейся практикой проведения судами судебных заседаний не в зале судебного заседания, а в личном кабинете судьи, председательствующий на судебном процессе судья при рассмотрении судебного процесса с большим количеством участников требует определиться с количеством представителей, если у одной из сторон их больше чем один. Необходимо в этом случае помнить, что эти требования являются незаконными и не Ваша вина, что кабинет судьи не позволяет разместить всех участников судебного заседания, в этом случае суд должен самостоятельно определиться с местом проведения процесса, никому не высказывая своих претензий. Как защищать свои права, кому и какие полномочия доверить — гарантированное процессуальное право каждого и никто не вправе его в этом ограничить до тех пор, пока не будет изменена действующая нормативно правовая база.

Разобравшись с представителем стороны процесса, перейдем к следующему вопросу вводной части искового заявления — ответчику. Написание ответчика в водной части ничем не отличается от написания истца и его представителя, и следует основным правилам гармонии и законности. Например:

«Ответчик: Сидоров Иван Петрович, проживающий по адресу: г. Алматы, ул. Баканаская, д.13, кв.1».

Определяясь с вопросов адреса ответчика, подлежащего указанию в иске, необходимо ориентироваться на выбранную тактику дальнейшего ведения судебного процесса. Так, если целью истца является быстрейшее решение вопроса по существу либо существует реальная возможность заключения взаимовыгодного мирового соглашения или признания иска ответчикам — необходимо указывать тот адрес ответчика, по которому он фактически проживает. В случае если, время процесса не принципиально — то обычно указывается адрес регистрации места жительства.

В некоторых случаях, тактика судебного процесса требует от истцов желательного неучастия ответчика в судебном процессе. В частности это случается по такой категории гражданских дел, где были пропущены сроки исковой давности, требуется проведение судебной экспертизы и получение документов, провести и получить которые в случае участия ответчика не представиться возможным. Более подробно вопросы тактики судебного процесса будут рассмотрены в отдельной главе. В этом случае часто истцом указывается адрес ответчика, по которому ответчик не то что не проживает, но и никак не сможет узнать о существовании процесса при направлении повесток на тот адрес.

Для предотвращения данных, так называемых манипуляций и тактических хитростей, некоторыми судьями в обязательном порядке требуется адресная справка на ответчика, либо иной другой документ, подтверждающий юридически адрес проживания ответчика. Однако, данные требования противоречат положению ст. ст.151 и 155 ГПК РК, где указано, что в обязательном порядке, чтобы избежать оставлению искового заявления без движения, к заявлению должны быть приобщены: квитанции об оплате государственной пошлины, если таковые требуются; копии искового заявления по числу участников судебного заседания и копия доверенности, если интересы истца отстаивает представитель, который лично подписал и подал исковое заявление. В результате чего можно говорить о том, что на сегодняшний день существования и развития гражданско-процессуального законодательства, существуют огромные возможности для маневров, позволяющих достигнуть практически любые законные цели, поставленные истцом своему представителю. При этом указанные маневры, не смотря на то, что некоторые из них выглядят уж очень аморально, не нарушают ни одного императивного требования законодательства, а если и нарушают, то за отсутствием санкции, выглядят вполне оправданными.

Также иногда адрес ответчика, для указания его в исковом заявлении определяется из простого человеческого субъективного чувства удобства. Представителем делается выбор между районными судами исходя из принципа его расположения и оценки возможного судьи.

Все эти манипуляции с адресами возможны, когда существует выбор, что случается не всегда. В большинстве своем существует один адрес, на котором в принципе и останавливается выбор, так как альтернативы просто не существует.

Также следует помнить, что в случае, когда ответчиком выступает юридическое лицо, кроме основных требований к наименованию и фактическому адресу, существует необходимость указания в исковом заявлении РНН и банковских реквизитов компании. Однако, согласно процессуальным нормам предоставление дополнительных данных это Ваше процессуальное право, а не обязанность.

При этом всех ответчиков можно разделить на две основные подгруппы:

— непосредственный ответчик;

— процессуальный ответчик.

Несмотря на то, что данное разграничение является всего лишь теоретическим и формальным, уяснение этих групп может помочь уяснить вопросы привлечения к судебному процессу того или иного лица в качестве ответчика.

Под непосредственным ответчиком понимается ответчик, который непосредственно своими действиями или бездействием нарушает, по мнению заявителя, права и законные интересы истца, либо создает угрозу такого нарушения. К примеру: ставя вопрос об установлении сервитута на земельный участок, мы в качестве ответчика указываем собственника данного земельного участка; обжалуя договор купли-продажи, мы указываем в качестве ответчиков сторон данного соглашения и т. д.

Под процессуальным ответчиком понимается ответчик, который в принципе не нарушает прав и законных интересов истца, не создает своими действиями или бездействием угрозы нарушения прав и интересов, но его указание в качестве ответчика требуют процессуальные нормы права. К примеру: ставя вопрос о признании договора купли-продажи недействительным, кроме указания сторон соглашения, в качестве ответчика также указывается и нотариус, зарегистрировавший данный договор и т. д.

Определение возможного участия ответчика, либо отсутствие данной стороны в гражданском судопроизводстве необходимо для дальнейшего рассмотрения подаваемого заявления в исковом производстве или в особом производстве.

После указания данных ответчика, также в вводной части искового заявления можно предусмотреть и указание данных третьих лиц, чьи права могут быть затронуты при рассмотрении подаваемого искового заявления. Привлечь третьи лица, заинтересованных в исходе судебного разбирательства возможно также и в ходе самого процесса или вообще умолчать об их существовании, если их наличие не так явно и может быть известно суду или ответчику, однако все необходимо делать в зависимости от конкретных обстоятельств и конкретной цели, которую преследует истец. В большинстве случаев рассмотрение в судебном порядке спорных вопросов без участия третьих лиц не рекомендуется по причине того, что согласно нормам гражданско-процессуального права, не участие в процессе заинтересованного лица, влечет отмену вынесенного решения суда в независимости от наличия или отсутствия других нарушений материального или процессуального права.

Более того, во избежание нежелательного затягивания судебного разбирательства, что Вам не выгодно, учитывая тот факт, что Вы являетесь инициатором судебного процесса, следует указывать третьи лица сразу в исковом заявлении. Однако, иногда, бывает не так легко определить наличие или отсутствие в споре заинтересованной стороны. К примеру: ставя вопрос о расторжении договора долевого участия в строительстве, необходимо привлекать в качестве третьей стороны банк, в котором оформлялся ипотечный кредит на участие в долевом строительстве; оспаривая договор купли-продажи, дарения или иного отчуждения недвижимого имущества, в качестве третьего лица будет выступать залогодержатель, настоящий собственник данного недвижимого имущества, если вопрос о признании с ним договора отчуждения недействительным не ставиться и т. д.

Порядок написания в вводной части искового заявления третьего лица ничем не отличается от написания других участников процесса, привлекаемых истцом для рассмотрения спорных вопросов.

«Третье лицо: АО „Банк Казахстанского Бизнеса“, адрес: г. Алматы, ул. Саина, д.16».

В данном случае достаточно указать просто наименование и адрес, без предоставления дополнительной информации. Однако, для скорейшего рассмотрения и исследования всего комплекса информации, можно дополнить вводную часть и дополнительными сведениями, если они, конечно, известны истцу.

При этом возникает вопрос: как правильно в водной части искового заявления определять наименования заинтересованных в исходе гражданского дела лиц, за исключением конечно истца и ответчика? На практике используется несколько выражений:

— Третье лицо (сторона);

— Заинтересованное лицо (сторона).

Кто-то отстаивает одну позицию, кто-то другую, но, по нашему мнению, подтвержденному и закрепленному нормами действующего законодательства, правильнее будет применение выражения «третье лицо». Не смотря на то, что выражение «заинтересованные стороны» и «заинтересованные лица» по тексту гражданско-процессуального законодательства встречается повсеместно, данное выражение является объединяющим в себе всех участников судебного процесса, так как каждое лицо, кроме судьи и прокурора, тем или иным образом заинтересовано в исходе судебного разбирательства. Другими словами, выражение «заинтересованные лица», отображает в себе групповую принадлежность и групповую связь всех участников судебного процесса. Однако, в главе 5 ГПК РК принято различать стороны гражданского процесса и третьи лица, заявляющие самостоятельные требования или не заявляющие самостоятельные требования. К сторонам гражданского процесса относятся: истец и ответчик.

Следовательно, из анализа гражданско-процессуального законодательства следует, что правильнее в вводной части искового заявления указывать третье лицо, а не заинтересованное лицо или сторона. А, учитывая тот факт, что до момента рассмотрения искового заявления по существу мы никак не можем с уверенностью говорить о том, будет ли третьим лицом заявлено какое-либо требование к одной из сторон гражданского процесса, то и указывать мы его должны просто как третье лицо без личностной идентификации.

Вообще, если говорить о процессуальной практике, то в ней очень часто встречаются выражения, которые, так сложилось, являются уже на сегодняшний день синонимами друг друга и могут повсеместно, на равных, применяться в процессуальных документах. Это относиться как к выражению заинтересованное лицо и третье лицо, так и к другим составным элементам процессуального делопроизводства. При этом из-за диспозитивности гражданского процесса, ни один из синонимов не может быть признан незаконным и неприменительным в том или ином контексте судопроизводства. Данную практику признают и применяют не только представители и адвокаты, но и судьи.

Однако, если каждый из нас, дипломированных юристов, все-таки решил посвятить свою жизнь участию в гражданско-правовых отношениях не в качестве стороннего наблюдателя, а профессионала своего дела, то необходимо следовать буквальному толкованию действующего законодательства и каждое свое слово и выражение говорить и отображать исходя из того, как это написано в законе, даже если мы имеем на этот счет другое видение. Применение буквального выражения говорит не только о следовании букве закона, но и о знании нормативно-правовых актов, что делает честь каждому юристу-практику. Поэтому, несмотря на то, что в гражданском процессе многое что не запрещено, надо исходить не из внутреннего, своего субъективного толкования существующего, а из сухого отображения имеющегося и принятого государственными законотворческими органами.

После того, как в вводной части вы указали всех предполагаемых участников судебного разбирательства, в принципе на этом написание вводной части заканчивается и можно переходить к описательной его части. Однако, некоторые представители по денежным спорам нередко указывают еще отдельной графой цену иску. То есть просто пишется «Цена иска» и после двоеточия денежная сумма в тенге. При этом указывается та сумма, о взыскании которой мы ставим требование со всеми пенями и штрафами, без суммирования судебных издержек, которые как нами уже рассматривалось выше в цену иска входить не должны.

Также необходимо помнить, что все суммы в исковом заявлении должны указываться только в национальной валюте — тенге. Это не столько прихоть суда или сложившаяся практика, таково императивное требование действующего законодательства о валютном регулировании. Если же в оспариваемом документе или документе, содержащим доказательственную информацию, содержаться суммы, указанные не в тенге, а в любой иной иностранной валюте, то в исковом заявлении, чтоб не уходить от буквального толкования, денежные суммы также можно указывать в иностранной валюте, но при этом обязательно все их переводить в тенге по курсу Национального банка, на день подачи искового заявления. Кроме того, для собственного удобства, стороннего понимания и во избежание неумышленных ошибок — опечаток, рекомендуется денежную сумму указывать в цифровом выражении с ее дублированием в скобках прописью.

Итак, вводная часть искового заявления в своем законченном виде должна приобретать следующий вид:

«Алмалинский районный суд №2 г. Алматы

Истец: 1. Иванов Иван Иванович, проживающий по адресу: г. Алматы, ул. Чкалова, д.15, кв.11

Тел.: 299—99—99.

2. Петров Петр Петрович, проживающий по адресу: Алматинская область, Карасайский район, пос. Абай, ул. Джамбула, д.45, кв.8.

Представитель истца: юридическая компания ТОО «ДиЛеМа ЮР. company», адрес: г. Алматы, ул. Зенкова, д.13, офис 207.

Тел.: 8 (727) 2—666—221.

Ответчик: Сидоров Иван Петрович, проживающий по адресу: г. Алматы, ул. Баканаская, д.13, кв.1.

Третье лицо: АО «Банк Казахстанского Бизнеса», адрес: г. Алматы, ул. Саина, д.16.

Цена иска: 1000 000 (один миллион) тенге.

Все это построено на основании сложившейся, на сегодняшний день, практики и соответствует требованиям действующего законодательства.

Раздел 3. Описательная часть

Когда решены все предварительные и первостепенные задачи, можно перейти и к написанию непосредственно искового заявления, а если быть точным его описательной части.

Описательная часть — это основа всего иска, где излагаются предмет спора, его обстоятельства, доказательства стороны инициатора и ссылки на необходимость его решения в судебном порядке.

Описательная часть искового заявления должна располагаться на трех китах: конкретность, логичность и допустимость.

Конкретность говорит о том, что изложение всех обстоятельств должно быть простым и конкретным без всяких размытых фраз, намеков и недомолвок. К примеру, ставя вопрос о признании договора купли-продажи недействительным — определяем предмет: 24 января 2005 года был заключен оспариваемый договор между Ивановым и Петровым, то есть сразу подводим, что конкретно мы оспариваем. Затем просто и основательно описываем спор, к примеру: указанный договор купли-продажи был заключен ненадлежащим лицом, что находит свое подтверждение в следующем: истек срок доверенность, доверенность была отозвана, не имел право на отчуждение, продавец был недееспособен и т. д. И в заключительной части делаем ссылку на норму права, которая регулирует данные отношения и указывает на обоснованность нашего иска. И здесь снова конкретика и простота, к примеру: на основании изложенного, руководствуясь положением статьи 157, 160 ГК РК прошу суд.

Нет необходимости цитировать норму права, так как судебный процесс — это все-таки решение проблемного вопроса профессиональными юристами с участием представителя судебной ветви власти — судьи. Более того, действующим законодательством предусмотрена презумпция знания гражданами страны действующего законодательства и гарантирована всем без исключения квалифицированная юридическая помощь. При этом презумпция и гарантия — это не просто задекларированные основы для построения видимости существования правового государства с основами демократизма, а реально существующие принципы. Так любой нормативный акт общедоступен для любого жителя Республики Казахстан, что можно сказать и о доступности консультации квалифицированного юриста. Все это в системе суда и процесса говорит об отсутствии необходимости цитирования диспозиции статей материального и процессуального законодательства. Единственное исключение можно сделать только для тех нормативно-правовых актов, применение которых редко и специализировано. В частности, это относиться к внутренним инструкциям того или иного органа и организации, постановлениям исполнительной ветви власти и местных исполнительных органов, если они регулируют коллизии и пробелы в действующем законодательстве на более высокой иерархии законодательных актов, либо конкретизируют те или иные обстоятельства.

После определения предмета спора и конкретики изложения обстоятельств дела все это необходимо изложить исходя из логики их существования и возникновения. К примеру, ставя вопрос о признании недействительными двух и более договоров отчуждения недвижимого имущества, надо начинать с самого начала возникновения спора, а, не изложив обстоятельства заключения договора дарения от 2007г., возвращаться к 2001 году и со словами: «Однако ранее…» продолжать повествование о первоначальных обстоятельствах дела. Данное отступление допустимо лишь в том случае, когда стороной истца были выявлены новые обстоятельства уже в ходе самого судебного разбирательства, в результате чего были дополнены исковые требования, а вместе с ними и описательная часть искового заявления. Не смотря на то, что любые дополнения и изменения в исковое заявления в процессе судебного разбирательства делаются письменно в форме отдельно подаваемого заявления, любой уважающий себя юрист всегда приобщит к нему новое исковое заявление в измененной редакции, для удобства судьи. И в этой новой редакции сохраняется первоначальный вид уже поданного искового заявления с дополнением новых обстоятельств, которые могут уже не соответствовать принципам логичности и отходить от временной последовательности.

Обычно принято любое описание предмета спора начинать с указания даты. Будь-то дата оспариваемого договора, правоустанавливающих или правоудостоверяющих документов или просто какая-то фиксированная дата. При этом, в случае если это возможно, необходимо любое числовое значение заменять прописными синонимами. К примеру: такое написание как 28.02.1984г. можно заменить на: 28 февраля 1984 года. Многие могут возразить: в этом нет никакой необходимости, ведь это все сложившаяся бытовая практика и всем все понятно. Однако, это отступление от общепринятых правил создает несколько других правил, таких как: «Внимание к мелочам» и «Нет ничего проще, чем сложное». Данный совет возник не на пустом месте и не отображает просто нашу прихоть с целью заполнить пустые страницы книги для создания объема. Все это есть практика, а жизнь, как известно, не прощает ошибок.

Так в Медеуском районном суде г. Алматы рассматривалось гражданское дело по иску «А» к «Б» о взыскании денежной суммы. В подтверждение своих доводов стороной истца была указано, что в 2001г. «А» была выдана доверенность на имя «Б» с правом получения и распоряжения денежными средствами, полученными от продажи недвижимого имущества, принадлежащего сторонам на праве общей совместной собственности. Но, после продажи имущества, «Б» никаких денежных средств, стороне «А» не передал, о взыскании которых и ставит вопрос ответчик.

Сторона «Б» не признавая исковое заявление, пояснила, что денежные средства, полученные от продажи недвижимого имущества, отдала в займы третьему лицу от имени самого истца, так как имела на это полномочия по выданной им доверенности. Для положительного решения вопроса в свою пользу «Б» необходимо было просто предоставить договор займа и расписку от того лица, которому были переданы денежные средства. «Б» утверждала, что данные документы у него имеются и называла их дату, что было зафиксировано в протоколе. Дата вполне соответствовала логике сложившихся правоотношений и подтверждала доводы ответчика. Однако, в предоставленных документах был указан совсем другой месяц, что в итоге привело к непринятию судом письменных доказательств ответчика, а самого ответчика — к поражению. Никаких, конечно, письменных доказательств у стороны ответчика к моменту подачи искового заявления не было, и их возникновение явилось реализацией тактики судебного процесса со стороны защиты. Ошибка же в написании месяца была связана, скорей всего с осуществлением неправильного подсчета и невнимательности со стороны того, кто фальсифицировал доказательства. Так, вместо указания месяца прописью, он был указан в своем числовом отображении и в итоге стал соответствовать совсем другому месяцу.

Казалось бы, какая мелочь, но именно она решила судьбу гражданского процесса и наложила отпечаток на жизни людей. Ведь, в принципе, всего этого можно было избежать, если бы сторона ответчика не пыталась считать, а писала то, что можно написать и без обращения к элементарной математике. Не известно, конечно, как все могло сложиться в дальнейшем, если бы не была допущена такая детская ошибка, но можно говорить с уверенностью, что процесс длился бы дольше, а его результат зависел и от анализа письменных доказательств ответчика.

Если же по первоначальным, полученным от клиента данным, мы не можем с уверенностью говорить о какой-то фиксированной дате, а ждать времени у истца просто нет, то описать время и начать исковое определение обстоятельств дела можно с простого предположения, вроде: «Где-то в 2001г…» или «В марте месяце 2006г….».

Никогда не стоит забывать, что гражданский процесс, если вы находитесь на стороне истца, всегда представляет собой огромное поле для маневров и реализации всевозможной тактики. Статья 49 ГПК РК предоставляет стороне истца в любой момент изменить или дополнить предмет и основание иска, а также изменить или дополнить исковые требования. Поэтому по многим делам, особенно когда первоначальные данные очень скудны, приходиться ориентироваться на достижение факультативной цели: добиться принятия искового заявления к производству суда, где предоставляются уже обширные возможности для сбора последующей информации. После этого поданное исковое заявление не редко меняет свой облик до неузнаваемости.

Начало описательной части должно быть существенным и правовым. Существенность говорит о том, что не надо начинать со второстепенных обстоятельств дела. Указанный факт должен быть хоть и «сухим» и на первый взгляд даже не логичным, но в итоге подводящим под правоту истца в возникшем споре. Обычно этой участи удостаиваются факты, имеющие аксиоматическое значение, то есть то, что не опровергнуто и просто констатирует объективную реальность.

Правовой признак говорит о том, что указываемые в начале факты должны иметь правовое обоснование и правовую основу. В итоги данная информация должна подводить к правомерности или неправомерности тех или иных действий. Это не говорит о том, что исковое заявление необходимо начинать с нормы права и приводить ее цитату, нет, правовая основа говорит лишь о том, что фактические данные, указываемые в самом начале описательной части иска должны указывать на законность требований или о правомерности поданного искового заявления, то есть о существовании спорных обстоятельств, требующих судебного вмешательства.

Поэтому обычно принято начинать исковое заявление с предложений следующего содержания: «23 мая 2007г. между Петровым П. П. и Сидоровым И. П. был заключен договор купли-продажи недвижимого имущества, расположенного по адресу…»; «26 июня 2009г. был расторгнут брак между Сидоровым И. П. и Петровой А.С….»; «07 августа 2003г. скончалась Васильева А. Р.» и так далее.

В дальнейшем, хотелось бы поподробней остановиться на использовании в описательной части искового заявления ссылок и цитат действующего законодательства. Каким образом относиться к данному вопросу, и в какой части и объеме использовать тексты действующего законодательства решать должен каждый для себя самостоятельно, в зависимости от того, какие признаки в своем исковом заявлении он хочет выделить и какое первоначальное восприятие у судьи истец собираться создать.

Обращаясь в судебные органы, каждый человек прекрасно представляет: куда и зачем он идет. Поэтому все знают, что суд — это не театр и не съемочная площадка, а судья — это не актер и не хореограф. Для чего же тогда пытаться рассказать судье диспозиции статей, которые по характеру своей деятельности он знает, или, по крайней мере, должен знать. Но с другой стороны нет и ничего плохого в цитировании норм, на которых строиться позиция правоты. Как нам известно, везде есть плюсы и везде есть минусы. Попробуем рассмотреть данную проблему с этой точки зрения.

Описательная часть искового заявления не содержащая цитат из текстов действующего законодательства указывает на профессионализм истца и его представителя, а также являет собой уважительное отношение к судье, как к знающему и понимающему специалисту. Более того, отсутствие цитат соответствует признаку конкретности и освобождает исковое заявление от лишнего набора слов и предложений. Изложение несущественных обстоятельств дела, как и цитаты из текстов норм права занимают лишнее время и не несут в себе особой пользы. Зачем цитировать то, что общедоступно и каждый сам может это прочитать в официальном издании? Кроме того, лишний текст «замасливает» глаза и мысли, что может в итоге привести к потере смысла и конкретики спора, чего допускать крайне не рекомендуется. Исключения заслуживают лишь те нормы права, которые не представляют собой общей доступности и освещают узкий перечень правоотношений в специальных сферах деятельности.

К минусам отсутствия цитат можно отнести то, что в настоящее время судебная практика показывает — не все судьи, мягко говоря, соответствуют своему высокому положению. Да, они занимают свою должность и стараются всеми силами продемонстрировать, что не зря он занимает это место, но фактически его знания построены лишь на теории (что тоже не всегда встречается), без практического своего подтверждения. В этом случае начинаются постоянные обращения за советом к более опытным судьям, которым, в принципе в дальнейшем не будет отвечать за вынесенное решение. В результате, мало того, что в ходе всего судебно процесса происходят склоки и недопонимания между сторонами и судьей, но это приводит к появлению незаконного решения. А здесь уже совсем может возникнуть ужас: если данный судья, у которого знания не позволяют не то, что бы решать судьбы людей, но и сдать государственный экзамен по профилирующей дисциплине, каким-то все таки образом занял кресло судьи, то вопрос решался как минимум не вполне добросовестно и корректно по отношению к другим кандидатам. Следовательно, за данным судьей либо кто-то стоит из влиятельных и властных особ, помогающим ему преодолеть свое незнание за счет авторитета, либо борьба с коррупцией в отношении его лично прошла мимо.

Поэтому таким судьям надо цитировать, писать, комментировать и делать все возможное, чтобы исковое заявление стало подобием лекционной тетради, от которой в дальнейшем судья начнет отталкиваться и строить свое решение. Этим вы не только помогаете себе, но и делаете благое дело для других, обучая судью. Все конечно это надо делать корректно, не выходя за рамки: сторона — судья, чтобы не создать у другой стороны мнимой иллюзии заинтересованности судьи, или его предвзятого к Вам отношения.

Другими словами, все решения необходимо принимать исходя из своего сугубо субъективного мнения. Однако в большинстве своем лучше отказаться от цитат и обращаться к ним только в случае крайней необходимости.

Теперь рассмотрим вопросы написания числовых значений в описательной части искового заявления. Относительно чисел дат значимых событий мы уже поговорили, теперь рассмотрим другие обстоятельства, в которых не редко встречаются числовые отображения. Начнем с денежных сумм.

Как повелось еще с древности для обозначения материальных ценностей принято прибегать к арабским числам, которые отображают количественные характеристики предметов. Поэтому в отличие от написания даты, где основным правилом является: «Все что можно написать прописью, пишите прописью, максимально исключая использование чисел»; в отношении денежных средств применяется другое правило: «Дублируй числовое написание прописью». К примеру: «…продана за 1 000 000 (один миллион) тенге». Это делается во избежание ошибок, которые могут возникнуть при написании простого числа, возможны опечатки и другие упущения, что в итоге может привести к непоправимым последствиям. Поэтому практика требует внимательности и дублирования. Не стоит лениться, бояться потратить несколько лишних минут для дублирования, ведь в конечном итоге всегда лучше передозировать, чтобы гарантировать положительный результат.

Иногда из-за допущенных самим собой неточностей и опечаток приходится воспринимать достигнутый положительный результат, как поражение, так как исправить допущенные неточности становиться практически невозможно. В результате чего получается, что простая лень или самоуверенная небрежность могут привести выигранное дело к краху. И о каком профессионализме можно в этом случае говорить? Нет тогда оправдания не себе, не своим действиям. Поэтому, чтобы не было обидно за допущенные нарушения, чтобы избежать ссоры со своей совестью и со своими клиентами, будьте внимательны, особенно к мелочам.

Также, нередко числовые значения встречаются при определении долей в общей совместной собственности, разделе наследства и других категориях гражданских дел, где у одного целого есть несколько владельцев, которые, или один из которых, решил заполучить свою долю. В отношении долей применяются как дробные числа типа 3/4 или 1/3, так и процентное соотношение — 25% или 30%. Принципиальной разницы в том, какое именно число использовать дробное или простое нет. Здесь все дело зависит от личных математических пристрастий истца и его представителя. Однако по некоторым делам не возможно использование простых чисел и проще указывать дробные значения. К примеру: в случае, если недвижимое имущество на праве общей совместной собственности принадлежит трем лицам, то определить их доли путем использования простых чисел не представляется возможным, так как на каждого приходиться по 33, 3333…%. В таких случаях целесообразно использовать дробь: каждому принадлежит по 1/3 доли спорного имущества. Для исполнения решения это не имеет особого значения.

Также стоит обратить ваше внимание на то, что любое простое число до десяти стоит начинать с нуля. Например: 01, 02, 03 и т. д. Это является обычным средством Вашего успокоения, что бы в дальнейшем каким-либо недоброжелателем не было изменено данное число, и это изменение не оказало негативное последствие на достижение желаемого результата.

После описания всех фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела, переходим к определению спора. При этом необходимо помнить и соблюдать принцип логичности и конкретности. Другими словами, не стоит писать о том, что логически не подводит под сущность имеющегося спора и сущность спора должны вытекать из описанных выше обстоятельств дела.

Сущность спора указывает на существующие нарушения прав и законных интересов истца принятыми или заключенными процессуальными документами государственных или негосударственных органов и организаций, либо бездействием данных органов. Если говорить простым языком, то сущность спора — это Ваше недовольство, которое толкнуло Вас прийти и подать исковое заявление в суд в целях достижения результата, позволяющего устранить имеющееся недовольство. Надеюсь, стало понятнее!

Описание сущности спора обычно начинается словами: «Однако, достигнуть соглашения о разделе наследства во внесудебном порядке с ответчиком не представилось возможным…» или «Однако, заключенный договор дарения мы считаем незаконным и подлежащим признанию недействительным по следующим обстоятельствам…» и так далее. Без описания сущности спора не возможно заставить принять исковое заявление к производству, так как в исковом производстве рассматриваются только спорные правоотношения.

После описания сущности спора, следуя принципу логичности, закономерно исходит раздел обоснования и доказывания. Здесь необходимо конкретно, также стараясь прибегать к принципу логичности и последовательности, описать Вашу позицию правоты, которая фактически бы отображала первоначальную тактическую схему истца. При этом необходимо помнить, что тактика судебного процесса, которой будет посвящена отдельная глава, зависит от многих факторов и не стоит всегда принимать за чистую воду то, что может оказаться просто приманкой или разведкой.

Чтобы Ваша позиция правоты звучала в ушах судьи и стороны ответчика предпочтительней необходимо соблюдать несколько позиций. Во-первых, правильное применение норм права и правильное их толкование. Согласно теории права, о практичности которой мы не перестаем говорить, урегулирование с правовой точки тех или иных правоотношений необходимо начинать со специальной нормы. Только в случае, если данная норма отсутствует можно сослаться на общие нормы. При этом хорошо, когда данную норму еще и поддерживает позиция толкования Верховного суда. Объясняем наглядно:

При оспаривании договора дарения, первоначально необходимо искать основание для отмены в специальной главе Гражданского кодекса: «Дарение». Затем, в случае, если там не предусмотрено специальной нормы, спускаемся ниже — обращаемся к общей главе о договорах. Если и там ничего этого нет, то переходим к главе: «Сделки». Но если и здесь Вы не нашли основания для отмены договора, вероятность чего уже крайне мала, переходим к общим принципам права, вначале к принципам отрасли гражданского права (так называемые отраслевые принципы), и уж после к конституционным принципам, закрепленным в основном законе страны.

После определения нормы права, требующей применения и доказывающей Вашу правоту иска, хорошо бы поддержать ее официальным толкованием, данным Верховным судом — высшим судебным органом. Районным, областным и приравненным к ним судам тяжело противостоять толкованию, данным высшим судебным органом.

Не смотря на то, что согласно нормам действующего законодательства Республики Казахстан, наша система права относиться к романо-германской правовой семье, где основное предпочтение отдается написанным источникам права, содержащим основополагающие принципы и институты, регламентирующие большую часть общественных правоотношений, для судебных органов всегда будет иметь значение судебная практика и вынесенные судебными органами процессуальные документы. В результате чего, кроме официального толкования можно прибегнуть и к уже имеющимся решениям и постановлениям других судов по рассматриваемому спорному вопросу. Конечно, данные этих решений и постановлений не должны быть указаны в описательной части искового заявления, а могут лишь быть приобщены к заявлению, как одно из доказательств.

Во-вторых, при рассмотрении обстоятельств дела необходимо исходить не только из позиции Ваших доводов и Вашей правоты, но постараться предусмотреть и опровергнуть доводы стороны ответчика. При сочетании позиций плюсов и минусов в глазах судьи создается впечатление того, что исковое заявление построено на объективном подходе и доказанность доводов истца не является его субъективным мнением, а является фактической реальностью.

В-третьих, при слабой позиции или спорной позиции, необходимо постараться сыграть на человеческих факторах судьи, таких как жалость, гуманность, уважение к старшим, участникам войны, инвалидам и т. д. Эмоциональное давление на человеческие качества создает возможность того, что субъективное отношение судьи повлияет на объективную сторону рассматриваемого процесса и позволит достигнуть желаемого результата. Особенно подвержены эмоциональному влиянию судьи женского пола, а также судьи сами пережившие такие же жизненные обстоятельства. Но все это зависит в большинстве своем от удачи. Ведь выбор судьи зависит не от наших личных пристрастий, и мы не можем знать о жизни всех судей.

Также можно постараться сыграть и на негативных эмоциях судьи, вызвать у него злобу, недовольство или даже ненависть к стороне ответчика. Можно акцентировать позицию на антипатиях судьи к определенным слоям населения, этническим группам и т. д. При этом встречающийся «национализм» у судьи не говорит о наличии у него ненависти к той или иной нации, «национализм» лишь подчеркивает более значимое его отношение к той или иной этнической группе по сравнению с другими. Но воспользоваться данным отношением судьи не всегда удается, так как образованность судьи не позволяет многим из них апеллировать этим, даже в своем подсознании.

Многие истцы и их представители заблуждаются, что чем больше написано в описательной части искового заявления, тем больше вероятности того, что все предусмотрено и положительный результат — это всего лишь дело времени. Однако, не стоит объем описательной части ставить в зависимость от качества написанного и определять тем самым возможность достижения желаемого результата. Качество и количество независимы друг от друга, но предпочтение всегда должно быть отдано первому.

Пример описательной части искового заявления:

                      Исковое заявление
о признании договоров купли-продажи недействительными

В 2004г. китайская компания «Х» учредила на территории Республики Казахстан ТОО «К».

В 2007-начале 2008г.г. с целью приватизации домостроения с земельным участком, расположенным по адресу: г. Алматы, ул. Баишева, д.130, для открытия и обустройства лечебно-оздоровительного СПА центра, представитель ТОО «К» — Аклиева Б. были предприняты действия по поиску инвестора.

По мнению Аклиевой Б. необходимый инвестор был ей найден в лице некоего гражданина по имени «Сергей», который согласился выделить нужные денежные средства для реализации вышеназванного экономического проекта; и для приведения с действующим законодательством РК документации, познакомил ее с юристом — Тураровым А. А.

В апреле 2009г. Сергей и Тураров А. А. предложили Аклиевой Б. заем денежных средств в размере 200 000 (двести тысяч) долларов США под 10% годовых, однако в качестве гарантий возврата данной суммы указали на необходимость заключения договора купли-продажи ТОО «К». При этом договор не регистрируется, а товарищество не перерегистрируются и не оформляются в течение двух месячного срока, в период которого должен быть осуществлен возврат суммы займа.

Согласившись на данные условия, стороны 20 апреля 2009г. явились к нотариусу Анпировой Ж. К., которая указала на нехватку соответствующих документов для надлежащего оформления договора купли-продажи, но заключила, как пояснил переводчик, предварительный договор, чтоб в дальнейшем никто не отказался от достигнутых соглашений.

После заключения «предварительного» договора Аклиева Б. получила от Сергея и Турарова А. А. 13 000 (тринадцать тысяч) долларов США, оставшуюся сумму пообещав передать после того, как будут предоставлены все надлежаще оформленные документы. В этот же день Аклиева Б. вылетела в г. Пекин откуда вернулась лишь 08 мая 2009г.

По возвращению в г. Алматы Аклиева Б. обнаружила, что ТОО «К» уже переоформлено на Турарова А. На вопросы о том, как это ему удалось без надлежащих документов, ответчик пояснил, что он воспользовавшись печатью товарищества, которая была оставлена на сохранение у нотариуса Анпировой Ж. К., привел все документы в порядок. При этом пообещал, что все ранее достигнутые соглашения остаются в силе, но для скорейшего достижения цели им просто необходимо было перерегистрировать все на гражданина РК.

Затем до сентября 2009г. шел выкуп земельного участка, расположенного по адресу: г. Алматы, ул. Рыскулова, д.510. Акт на право собственности на земельный участок был получен 01 сентября 2009г. После чего, Тураров А. пояснил, что теперь необходимо его зарегистрировать и можно будет приступать к реализации бизнес проекта по открытию СПА центра. Но 04 октября 2009г. на территорию, расположенную по адресу: г. Алматы, ул. Баишева, д.130 явились незнакомые лица и представились новыми хозяевами данной компании, а вместе с ней и домостроения с земельным участком.

После чего Аклиева Б. стала искать выхода из сложившейся ситуации. При этом обращалась в правоохранительные органы, но результата, по сей день, никакого не последовало.

Как выяснилось после 04 октября 2009г. 20 апреля 2009г. между ТОО «К», в лице представителя Аклиевой Б. и Тураровым А. был заключен не предварительный, а договор купли-продажи товарищества. При этом Аклиева Б., действовала по некой доверенности от 08 апреля 2009г. за подписью юридического представителя Ни Ю. Однако указанной доверенности никогда не выписывалось. Более того, единственная доверенность, которая в тот период была на руках у Аклиевой Б. это доверенность от 22 декабря 2008г., в которой было предоставлены права по залогу и обмену доли, но никак не ее продажи, о чем непосредственно было прописано.

Воспользовавшись указанным мнимым, но еще не признанным недействительным договором, 24 сентября 2009г. между Тураровым А. А. и Кожаевым А. Д. был заключен договор купли-продажи ТОО «К».

На основании всего вышеизложенного, руководствуясь положением ст. ст.157, 159, 180 ГК РК мы считаем, что договор купли-продажи ТОО «К» от 20 апреля 2009г. был заключен ненадлежащим на то лицом, не уполномоченным на его заключение, который в свою очередь был введен в заблуждение неправильным переводом подписываемого им документа. Более того, предварительно достигнутые соглашения, говорят о мнимости его заключения, то есть без желания вызвать реальные, правовые последствия.

Данные доводы подтверждаются:

Отсутствием полномочий на заключение договора купли-продажи у Аклиевой А.;

Не получением денежной суммы, предусмотренной договором купли-продажи от 20 апреля 2009г. в размере 140 907 150 (сто сорок миллионов девятьсот семь тысяч сто пятьдесят) тенге.

Не знанием Аклиевой А. русского языка, но свободное владение ей казахским языком.

Следовательно, принимая во внимание мнимость и незаконность заключенной сделки от 20 апреля 2009г., все последующие договора будут недействительны.

Принимая во внимание все вышесказанное, руководствуясь положением вышеназванных императивных норм гражданского законодательства, а также ст. ст. 150, 151 ГПК РК».

Следует помнить, что все исковое заявление, в том числе и его описательная часть должны соответствовать требованиям ст.150 ГПК РК. При их не соблюдении суд вправе оставить поданное исковое заявление без движения с предоставлением заявителю времени для приведения иска в надлежащее положение.

Раздел 4. Резолютивная часть

После написания вводной и описательной части искового заявления переходим к самой важной части искового заявления — резолютивной части. Резолютивная часть искового заявления представляет собой окончание иска, в котором подводится логическое завершение всему ранее написанному и высказывается перед судом пожелание достижения необходимого для заявителя результата. Таким образом, в резолютивной части указываются просьбы истца по отношению существующего спора. При этом необходимо помнить, что, несмотря на диспозитивность норм гражданского права, как материального, так и процессуального и неурегулирование порядка написания резолютивной части искового заявления ГПК РК, буквальное толкование закона и практика показывают, что правила все-таки есть. Не соблюдение данных правил, согласно нормам процессуального законодательства не влечет каких-либо негативных последствий для истца и его представителя в виде определений суда об оставлении заявления без движения или без рассмотрения, но может повлечь более существенные последствия.

Определив намеченную цель, к которой мы собираемся прийти путем обращения в суд и, подготовив для его достижения необходимую платформу в виде имеющихся доказательств, вводной и описательной частей искового заявления, необходимо определиться с тем, какой просьбой достижима поставленная цель. Просьбы бывают разные и все они не запрещены к указанию их в исковом заявлении, но поспешное и неосмысленное к ним отношение приводит либо к отказу в удовлетворении иска, либо к удовлетворению иска, но делает невозможным исполнение решения суда.

Стоит помнить, что согласно нормам гражданско-процессуального права судья является представителем судебной ветви власти и в ходе судебного процесса выступает всего лишь арбитром между двумя и более сторонами, одни из которых защищают свои права и интересы, другие же стараются доказать несостоятельность исковых требований. Посредственная, арбитражная роль судьи определяется принципами состязательности сторон в гражданском процессе, независимостью суда, а также освобождением суда от сбора доказательств в процессе рассмотрения спора. Следовательно, такое положение судьи создает определенные проблемы для истца и его представителя и требует от них знания не только процессуального права, но и материального законодательства. Что еще раз подтверждает необходимость участия в судебном процессе только профессионалов своего дела.