Бесплатный фрагмент - Договор заимствования в гражданском праве России

Предисловие

Данная работа, «Договор заимствования в гражданском праве России», не претендует на право именоваться научной работой. Она, скорее, научно-популярная, хотя может представлять определенный профессиональный интерес для юристов цивилистов, интересующихся теорией договоров, местом отдельных видов договоров в системе гражданско-правовых договоров. Далеко не каждый юрист знает о договоре заимствования материальных ценностей государственного резерва России. Между тем, договор заимствования уникален по своей правовой природе, поскольку в нем присутствуют признаки других договоров, — товарного займа, кредитного договора. При этом договор заимствования отличается от этих договоров условиями выпуска материальных ценностей, гарантиями их возврата, платой за заимствование, ответственностью за невозврат.

Работа не является научной, поэтому автор позволил себе в самом начале краткий экскурс в историю, нет не договора, а в саму систему хранения материальных ценностей «на черный день». Рим, запасы хлеба для продажи по ценам «ниже рыночной» для «льготной» категории населения. Ну и наши предки славяне, хранили хлеб, запасая его в урожайный год для того, чтобы пережить голодные годы.

Читая эту монографию, читатель не найдет в ней данных по ассортименту хранимых материальных ценностей, их количеству и о местах хранения, поскольку автор их не знает, но если бы знал, то не написал бы, ведь эти данные являются государственной тайной, а попытка их заполучить является уголовно наказуемом деянием.

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования продиктована необходимостью совершенствования правового регулирования отношений заимствования материальных ценностей государственного материального резерва (далее «государственный резерв»), что обусловлено высокой ролью государственного резерва в системе обеспечения продовольственной, экономической безопасности государства и отсутствием современных теоретических исследований в этой сфере.

Как верно утверждает В. Е. Белов, «в Российской Федерации, как и в других странах, на государственные нужды расходуются значительные объемы денежных средств бюджетов различных уровней. При этом одной из первостепенных задач является повышение эффективности использования государственных ресурсов». Данное утверждение в полной мере относится и к вопросу временного заимствования материальных ценностей государственного резерва, поскольку данные ценности являются государственным ресурсом.

В связи с этим следует отметить, что институт заимствования материальных ценностей государственного резерва способствует снижению издержек хранения и обновления запасов, ускоряет их оборачиваемость и в конечном итоге компенсирует затраты по содержанию государственного резерва.

В современную эпоху стремительного развития общества именно договор призван своевременно реагировать на экономические изменения. Поэтому, как отмечает И.В.Бекленищева, «исследования договора, предпринимаемые сегодня правовой наукой на Западе, являются беспрецедентными по своему масштабу. Так, изучением этих вопросов занимаются видные цивилисты Великобритании, Франции, Италии, Нидерландов, Бельгии, Германии». Соответственно правовая наука России не может отставать в исследовании этой проблематики, в том числе в исследовании договора временного заимствования материальных ценностей государственного материального резерва.

Общественные отношения, складывающиеся по поводу расходования бюджетных средств и материальных ценностей государственного резерва, в современной России урегулированы менее эффективно, чем хотелось бы. Случаи предумышленного заимствования материальных ценностей без цели их возврата в государственный резерв, ярко свидетельствуют о наличии проблем урегулирования обозначенных общественных отношений, несовершенства понимания своеобразия договора заимствования.

Поскольку степень научной разработанности проблемы явно недостаточная и на сегодняшний день обозначенная сфера общественных отношений мало изучена, назрела необходимость введения в Федеральный закон от 29 декабря 2012 года №79-ФЗ «О государственном материальном резерве» норм, которые будут более эффективно обеспечивать возврат заимствованных ценностей государственного резерва.

Объект и предмет исследования.

Объектом исследования выступают гражданско-правовые отношения, складывающиеся между участниками гражданского оборота по представлению материальных ценностей государственного материального резерва, определенных родовыми признаками в порядке временного заимствования.

Предметом исследования являются проблемы правового регулирования отношений по временному заимствованию материальных ценностей государственного материального резерва, основные положения гражданского законодательства и судебной практики, посвященные договору заимствования, а также некоторым другим гражданско-правовым институтам. В работе изучаются понятие договора временного заимствования, его субъектный состав и содержание, определяется место договора временного заимствования в системе гражданско-правовых договоров.

Цели и задачи исследования.

Цель настоящего исследования заключается в том, чтобы в комплексном изучении отношений заимствования в свете обновленного законодательства, выявлении и решении теоретических и практических проблем заимствования, дать целостную характеристику договору временного заимствования и определить его место в системе договорных отношений.

Для достижения намеченной цели определены следующие задачи:

— исследовать особенности правоотношений, объектом которых являются ценности государственного материального резерва;

— исследовать теоретические положения, посвященные регламентации отношений заимствования ценностей государственного материального резерва для выявления проблем при применении норм о договоре заимствования;

— провести анализ судебной практики в связи с исполнением обязательства по заимствованию ценностей государственного материального резерва и ответственности за его нарушение, исходя из соотношения теории и практики по настоящей проблематике;

— исследовать правовое положение субъектов отношений временного заимствования, предусмотренное законодательством о государственном материальном резерве;

— охарактеризовать договор заимствования материальных ценностей государственного материального резерва, выявить его отличительные особенности, позволяющие определить его место в системе гражданско-правовых договоров;

— разработать и внести предложения по совершенствованию действующего законодательства, регулирующего отношения заимствования материальных ценностей государственного материального резерва, в целях устранения пробелов в законодательстве в исследуемой сфере отношений.

Следует отметить, что в отечественной литературе нет монографических исследований, посвященных непосредственно проблеме заключения договора заимствования. Более близкими к теме можно назвать монографию М.И.Брагинского и В.В.Витрянского «Договорное право. Общие положения», посвященную общему порядку договорных правоотношений, монографию В.В.Витрянского «Договор займа: общие положения и отдельные виды договора», которая посвящена комплексному исследованию гражданско-правового института займа.

Такие ученые-цивилисты, как В. К. Андреев, Л.В.Андреева, В.А.Белов, М. И. Брагинский, С.С.Занковский, Л.Г.Ефимова, К.И.Колищук, Л.А.Новоселова, Е.А.Павловский, Е.А.Суханов, М.Ю.Тихомиров, С.А.Хохлов внесли заметный вклад в изучение этого гражданско-правового института.

Вместе с тем, своеобразие отношений заимствования ценностей государственного материального резерва и применимого к ним законодательства в научной литературе комплексно ранее не исследовались.

Методологическая и нормативная основа исследования.

В работе использованы общенаучные методы (анализ, синтез, аналогия, дедукция) и специально-юридические методы (системный, структурный, исторический, формально-юридический, сравнительно-правовой).

Нормативную основу исследования составляют:

— Конституция Российской Федерации;

— международное законодательство;

— федеральные законы (включая Федеральный закон от 29 декабря 1994г. №79-ФЗ «О государственном материальном резерве»);

— указы Президента РФ;

— постановления Правительства РФ;

— нормативные акты федеральных органов исполнительной власти (в т. ч. Федерального агентства по государственным резервам);

— законодательство субъектов РФ;

Анализировались материалы арбитражной практики применения нормативных актов Российской Федерации в сфере заимствования ценностей государственного материального резерва.

Научная новизна исследования.

Научная новизна диссертации предопределена тем, что отношения заимствования ценностей государственного материального резерва стали впервые комплексно исследоваться. Впервые исследуется проблема обеспечения гражданско-правовым способом возвращения заимствованных ценностей в государственный резерв.

Научная новизна и значимость исследования.

Монография впервые предлагает комплексное исследование отношений заимствования материальных ценностей государственного резерва. Её научная новизна заключается в:

— формулировке определения предмета договора заимствования (как действий по передаче и возврату ценностей с уплатой платы за пользование);

— обосновании квалификации договора заимствования как разновидности договора займа (консенсуального, двусторонне обязывающего, возмездного);

— предложении механизмов обеспечения исполнения обязательств (страхование, банковские гарантии);

— разработке модели формирования обязательств, связанных с заимствованием ценностей.

Теоретическая значимость исследования. Теоретическая значимость состоит в развитии учения о договорах и углублении понимания специфики гражданско-правовых отношений в сфере государственного резерва и обусловлена его актуальностью, новизной теоретического и практического характера.

Практическая значимость исследования заключается в том, что предложенная новая модель формирования обязательств, связанных с заимствованием материальных ценностей государственного резерва, позволяет более точным образом урегулировать экономические отношения в сфере государственного материального резерва, связанные с заимствованием материальных ценностей. Работа также может использоваться в системе юридического образования при проведении занятий в магистратуре и в рамках дополнительного профессионального образования.

Апробация результатов исследования. Основные теоретические разработки и положения, выносимые на защиту, докладывались на ежегодной научно-практической конференции Института магистратуры МГЮА «Новеллы российского законодательства и международного права» 18 марта 2016 года, на конференции «Право и политика» юридического факультета Рязанского государственного университета им. С. Есенина 28—29 октября 2015 года, на Х Международной научно-практической конференции «Проблемы ответственности в современном праве» на Юридическом факультете МГУ им. М.В.Ломоносова 10—11 декабря 2009 года.

Основные выводы и положения отражены в публикациях автора по теме проведенного исследования общим объемом 1,5 п.л., три из которых — в изданиях из перечня ВАК Минобрнауки России.

Структура монографии

Работа состоит из введения, трёх глав, выводов по каждой главе, общих выводов, списка литературы и приложений. Такое построение обеспечивает логичное и последовательное раскрытие темы, позволяя читателю проследить эволюцию идей от теоретических основ до практических рекомендаций.

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ЗАИМСТВОВАНИЯ МАТЕРИАЛЬНЫХ ЦЕННОСТЕЙ ГОСУДАРСТВЕННОГО МАТЕРИАЛЬНОГО РЕЗЕРВА

Генезис договора заимствования

История отношений заимствования материальных ценностей неразрывно связана с формированием самого института государственного резерва. Анализ исторического развития позволяет выделить ключевые этапы становления и трансформации этого правового механизма.

Формирование отношений заимствования материальных ценностей из государственного материального резерва начинаются не раньше, чем такой резерв создается в государстве. Заимствование переживает в своем развитии стадии генезиса и модернизации. Еще в древности античные страны рассматривали создание хлебного резерва, как залог стабильности всей государственной системы в неурожайные годы. В Европе прообразом государственного материального резерва были государственные хлебные запасы древнего Рима, созданные для льготных и бесплатных раздач хлеба населению. Разумеется, выпуск хлеба из государственных хранилищ для бесплатной раздачи совершенно не похоже на современный выпуск материальных ценностей во временное заимствование с последующим возвратом в материальный резерв такого же количества аналогичного товара. Тем не менее, можем утверждать, что уже в древнем Риме был сформирован прообраз современного государственного материального резерва и отношения по выпуску материальных ценностей из него.

Формирование государственных хлебных резервов Рима и порядок раздачи из них хлеба регулировались хлебными законами, leges frumentarial. Под таким условным названием нам знакомы древнеримские законы, регулировавшие государственную политику обеспечения жителей Рима хлебом. Первый закон относится к деятельности народного Трибуна Гая Семпрония Гракха и датируется 123 годом д. н. э.

«Хлебный закон Гая Гракха был направлен на снижение остроты хлебного кризиса в Риме и был попыткой долговременного решения аграрно-продовольственного кризиса. Закон предусматривал введение льготной цены на хлеб, продаваемый по Lex frumentaria. Впервые в истории Рима регулярными становились продажи хлеба ниже рыночной цены».

Хотя древнеримская система не предполагала возврата ценностей, она заложила основы государственного регулирования продовольственной безопасности. Её целеполагание перекликается с современными задачами госрезерва:

— оказание гуманитарной помощи;

— регулирующее воздействие на рынок.

Так статьей 3 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. №79-ФЗ «О государственном материальном резерве» предусматривается, что «государственный материальный резерв предназначен в том числе для «оказания гуманитарной помощи; оказания регулирующего воздействия на рынок».

На территории России история формирования государственных материальных резервов тоже уходит в далекое прошлое и начиналась с создания системы хлебных запасов на случай неурожаев.

Колищук К. И. выделяет «несколько этапов в истории становления системы государственных материальных резервов России». Так, выделяется этап первый, протяженностью около 200 лет, когда формировались запасы материальных ценностей, создавались специализированные хранилища, определялись «условия накопления, хранения, освежения и использования резервов, закладываются основы централизованного учета и управления ими».

Второй этап от реформ Петра I до 1917 года. Третий этап воссоздания функционирования системы государственных резервов в СССР. И последний этап с середины XX века длящийся и в наши дни, в котором система постоянно реформируется. Однако основы функционирования государственного резерва существенно не изменились.

Следует отметить, что на протяжении всех трех этапов становления системы государственных материальных резервов России отсутствовали отношения заимствования. Хлеб, иные материальные ценности либо раздавались населению в неурожайные годы, либо направлялись на содержание армии.

Таким образом, государства ранних эпох, создававшие систему государственных запасов, а точнее систему государственных запасов хлеба, не выдавали хлеб в виде товарного кредита, или в заем, а раздавали хлеб беднейшим слоям населения.

Наступил советский период. Из Госрезерва СССР выпускались материальные резервы на различные государственные нужды, но и в этот период выпуск осуществлялся не на основании договора заимствования, а в административном порядке, по распоряжению правительства.

Невозможно переоценить роль материальных резервов в годы Великой Отечественной войны. С 22 июня 1941 года в центральном аппарате Управления материальных резервов, во всех территориальных управлениях и базах был установлен круглосуточный режим работы. Перед системой поставили задачи:

— предоставить резервы для обеспечения мобилизационного развёртывания Красной Армии и Флота;

— разбронировать мобилизационные резервы на предприятиях для перехода на выпуск оборонной продукции;

— эвакуировать запасы из угрожаемых территорий в восточные районы страны.

Маршал Г. К. Жуков отмечал, что запасы госрезервов создавались «для обеспечения перевода хозяйства на военный лад и питания войск до тех пор, пока хозяйство не заработает целиком на нужды войны». Он подчёркивал, что эти запасы, заложенные накануне войны, хотя и были довольно скромными, помогли народному хозяйству, несмотря на тяжёлый 1941 год, быстро взять темп и размах, необходимые для успешного ведения войны.

После окончания войны режим военного времени в системе государственного материального резерва отменён не был. На неё была возложена задача обеспечить отмену карточной системы снабжения. 1 января 1948 года после отмены правительством карточной системы система госрезерва перешла с режима военного времени к мирной работе.

Таким образом, генезис договора временного заимствования материальных ценностей государственного материального резерва связан с развитием рыночных отношений в России, с объективной необходимостью урегулирования отношений между сторонами экономического оборота в системе государственных материальных резервов по временному заимствованию материальных ценностей.

Россия начала перестраивать свою плановую экономику в рыночную с начала 90-ых годов. Датой рождения договора заимствования можно назвать дату принятия Закона «О государственном материальном резерве» №79-ФЗ от 29.12.1994 года. Получило законодательное закрепление само понятие заимствования материальных ценностей. Так в статье 2 Закона указано, что заимствование материальных ценностей из государственного материального резерва — это выпуск материальных ценностей из государственного резерва на определенных условиях с последующим возвратом в государственный резерв равного количества аналогичных материальных ценностей.

Речь идет об определенных условиях и о количественных и качественных показателях материальных ценностей, соответственно заимствование материальных ценностей из государственного материального резерва возможно только на основании договора, в случае достижения сторонами согласия по всем таким определенным условиям.

Именно это и отражено в пункте 7 статьи 13 Закона, что выпуск материальных ценностей из государственного резерва в порядке заимствования осуществляется на основании договоров, заключенных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим управление государственным резервом, или его территориальным органом с получателями.

Следующим шагом в развитии договора заимствования следует считать принятый на 26 пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ (Постановление №26—9 от 18.11.2005г.) Модельный закон «О государственном материальном резерве». Данный закон устанавливает общие принципы формирования, размещения, хранения, использования, пополнения, освещения и замены запасов государственного материального резерва в государствах — участниках СНГ для регулирования правоотношений, устанавливаемых актами национального законодательства в данной области. В законе дается определение заимствованию материальных ценностей из государственного материального резерва. Так, под заимствованием в Модельном законе понимается выпуск материальных ценностей из государственного материального резерва на определенных условиях с последующим возвратом в государственный материальный резерв равного количества аналогичных материальных ценностей.

Модельный закон является не обязательным, а рекомендательным для государств-участников СНГ, поэтому каждое государство принимает закон о государственном резерве со своей национальной и культурной спецификой. Различия в национальном законодательстве о государственных материальных резервах создают определенные сложности при выработке общей позиции государств-участников СНГ. Для преодоления имеющихся различий государства-участники СНГ приняли Концепцию сотрудничества органов государственной (исполнительной) власти, осуществляющих управление государственными материальными резервами в государствах-участниках СНГ на период до 2020 года. Концепция утверждена Решением Экономического Совета СНГ 18.11.2010г. Предпринятые шаги по сближению национальных законодательств дают положительный эффект. По структуре и основным позициям законы о государственных резервах, принятых во всех государствах, соответствуют Модельному закону «О государственном материальном резерве».

А различия в национальных государствах действительно есть. Так, в Законе республики Казахстан «О гражданской защите» от 11.04.2014 года №188-V ЗРК в пункте 43 статьи 1 указывается, что заимствование материальных ценностей из государственного резерва — выпуск материальных ценностей из государственного резерва на определенных условиях с последующим возвратом в государственный резерв в соответствии с номенклатурой и объемами хранения. Полагаем, что данная формулировка менее удачная, чем определение заимствования в Модельном законе. Из текста закона Казахстана усматривается, что в случае изменения объема хранения, возврату подлежит иной объем, а не тот, какой заимствовал. Но это не верно по существу и не справедливо в отношении заемщика.

Законодательства республик Беларуси и Украины тоже имеют свои особенности.

По Закону Украины о государственном материальном резерве речь идет не о заимствовании, а о займе материальных ценностей из государственного резерва. Под таким займом понимается отпуск материальных ценностей из государственного резерва на договорных принципах с последующим возвращением в государственный резерв того же количества аналогичных материальных ценностей или, в случае невозможности их возвращения — с возмещением по решению Кабинета Министров Украины денежной стоимости на время возвращения, но не меньше, чем на время отпуска, с последующим направлением полученных средств на закладку соответствующего количества материальных ценностей.

Данная формулировка может привести к убыткам Украине, поскольку в случае получения денежных средств государству предстоит понести дополнительные затраты на процедуру закупки материальных ценностей, логистику доставки.

В законе Беларуси своя специфика, предусматривающая ответственность должностных лиц государственных органов власти при заимствовании материальных ценностей. Так в законе Республики Беларусь О государственном и мобилизационном материальных резервах под заимствованием материальных ценностей государственного и (или) мобилизационного материальных резервов подразумевается — «выпуск материальных ценностей из государственного и (или) мобилизационного материальных резервов в виде товарных кредитов на основании ходатайств республиканских органов государственного управления, местных исполнительных и распорядительных органов, иных организаций с последующим возвратом равного количества аналогичных материальных ценностей в государственный и (или) мобилизационный материальные резервы.

А вот какое определение заимствованию дано в законе Молдавии «О государственных и мобилизационных резервах» №589 от 22 сентября 19995 года — «краткосрочное заимствование материальных ценностей из государственных материальных резервов — выпуск материальных ценностей из государственных материальных резервов на основании заявок органов центрального и местного публичного управления, хозяйствующих субъектов».

Полагаем, что законодатели Молдавии забыли отразить в законе обязанность заемщика возвратить в государственный материальный резерв равного количества аналогичных материальных ценностей.

Соответственно договор заимствования продолжает развиваться в странах-участницах СНГ, приобретая национальные особенности.

Да, датой рождения договора заимствования в системе гражданско-правовых договоров России мы называем дату принятия Закона «О государственном материальном резерве». Тем не менее, у договора есть исторический родственник. Прародителем договора заимствования следует считать договор займа и вытекающий из договора займа договор товарного кредита.

Поскольку на протяжении прежних веков отсутствовало заимствование материальных ценностей из государственных запасов как правовое явление, то для наиболее точного понятия сущности заимствования необходимо обратиться к истории становления и развития наиболее близких к заимствованию договоров, а именно договору займа и договору товарного кредита, который в свою очередь является разновидностью договора займа.

Юридическая конструкция договора займа своими корнями уходит в римское право. Заем, как гражданско-правовой институт, является наиболее ранним в римском праве. В древнем Риме предметом договора займа были деньги и вещи. Если заем не денежный, заемщик обязан вернуть такое же количество вещей, какое было получено, по качеству не хуже вещей, полученных взаймы.

Договор займа был известен еще Древнерусскому государству и урегулирован в Русской правде XIII века.

Прошли тысячелетия, но по своей конструкции договор займа не претерпел существенных изменений. И сегодня в соответствии со статьей 807 Гражданского кодекса РФ займодавец передает в собственность другой стороне деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Таким образом, мы наблюдаем, что договор заимствования многое унаследовал от договора займа. Однако по договору займа могут передаваться как деньги, так и иные вещи, то по договору заимствования могут передаваться только вещи, а именно материальные ценности государственного материального резерва. И в этой части договор заимствования схож с договором товарного кредита.

В соответствии со статьей 822 Гражданского кодекса РФ одна сторона обязуется предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками. Именно вещи предоставляются одной стороной другой стороне и по договору заимствования. Получается, образно выражаясь, что договор займа является прародителем договора заимствования, а договор товарного кредита приходится двоюродным братом договору заимствования.

Безусловно, договор заимствования обладает многими признаками договора займа и от договора товарного кредита отличается лишь некоторыми особенностями. Но особенности договора заимствования таковы, что можно признать договор заимствования самостоятельным гражданско-правовым договором.

Подводя итоги первому параграфу первой главы, можно сделать вывод:

— несмотря на то, что договор заимствования обладает общими признаками с договором займа и договором товарного кредита, тем не менее договор заимствования обладает и особенными признаками, поскольку процесс возникновения договора заимствования следует рассматривать одновременно с процессом разработки и принятия Закона «О государственном материальном резерве» №79-ФЗ от 29.12.1994 года.

1.2. Понятие договора заимствования, его юридические признаки

Материальные ценности из государственного резерва выпускаются в порядке заимствования на основании договора, заключаемого федеральным органом исполнительной власти, отвечающим за состояние дел государственного материального резерва (Росрезерв) с получателем заимствованных ценностей. Как верно указывает Л. В. Андреева, «основанием возникновения обязательств по предоставлению материальных ценностей в порядке заимствования является сложный юридический состав, включающий решение Правительства РФ и заключенный договор, либо решение Росрезерва и договор».

Обращаясь к вопросу о понятии такого правового института в современном российском гражданском праве, как заимствование, мы получим его определение не в Гражданском кодексе Российской Федерации, а в Федеральном законе от 29.12.1994г. №79-ФЗ «О государственном материальном резерве» (Далее — Закон о государственном материальном резерве). Данное обстоятельство, несомненно, обладает своей спецификой.

В соответствии со статьей 2 указанного Закона под заимствованием материальных ценностей из государственного резерва понимается «выпуск материальных ценностей из государственного резерва на определенных условиях с последующим возвратом в государственный резерв равного количестве аналогичных материальных ценностей».

Условия выпуска, основания и порядок выпуска материальных ценностей государственного резерва определены в статье 13 Закона о государственном материальном резерве.

Гражданско-правовые отношения по заимствованию материальных ценностей из государственного материального резерва влекут за собой подготовку и заключение договора заимствования, основная направленность которого — передача имущества.

Таким образом, под договором заимствования понимается гражданско-правовой договор, в соответствии с которым государство Российская Федерация в лице Росрезерва обязуется передать организации-заемщику в собственность из государственного резерва материальные ценности, а заемщик обязуется возвратить в государственный резерв равное количество аналогичных материальных ценностей в установленный договором срок и уплатить плату за заимствование.

Определяя договор заимствования как самостоятельный договор среди гражданско-правовых договоров, необходимо выделить признаки, которые присущи только этому договору и позволяют отделить его от остальных договоров, в том числе родственных ему договоров о передаче имущества.

Договор заимствования относится к договорам, которые направлены на передачу имущества. В этом его особенность в отличие от договоров на выполнение работ, или на оказание услуг. В договоре заимствования займодавец передает заемщику исключительно материальные ценности.

По договору заимствования материальные ценности передаются контрагенту в собственность. В соответствующих случаях такие ценности могут передаваться в хозяйственное ведение или оперативное управление.

Еще одним признаком договора заимствования является то, что он консенсуальный договор. Стороны договора должны договориться по всем существенным условиям, а также по представляемому гарантийному обязательству. Данное требование предусмотрено в п.4 статьи 13 Закона о государственном материальном резерве, — при выдаче материальных ценностей из государственного резерва в порядке заимствования получатель (заемщик) — организация — представляет гарантийное обязательство по возврату материальных ценностей в государственный резерв. На практике Федеральное агентство по государственным резервам (Росрезерв) принимает такое гарантийное обязательство, как независимая гарантия, а если более точно, то гарантию банка. Поэтому стороны должны договориться о банке, чья гарантия будет обеспечивать обязательства заемщика по возврату материальных ценностей в государственный резерв, сроке действия гарантии и сумме, возврат которой банк гарантирует. На практике заемщик предоставляет гарантию банка на сумму контракта.

Помимо гарантии банка, получившей наиболее широкое распространение при заимствовании, гарантийными обязательствами возвращения заимствованных материальных ценностей в государственный резерв используются и иные виды гарантийного обязательства. Так, согласно Методике определения размера платы за заимствование материальных ценностей из государственного материального резерва, утвержденной приказом Минэкономразвития России и Минфина России от 18 июля 2005г. №151/94н, видами гарантийного обязательства, представляемого заемщиком, являются:

— гарантийное обязательство федерального органа исполнительной власти;

— государственная гарантия субъекта Российской Федерации;

— независимая гарантия;

— поручительство;

— залог имущества;

Таким образом, стороны договора должны прийти к соглашению по применению гарантийного обязательства, предусмотренного настоящей Методикой.

Однако настоящая Методика не содержит обязательного страхования заимствованных ценностей государственного материального резерва от не возвращения за счет средств заемщика. В случае применения обязательного страхования заемщик материальных ценностей получил бы более широкие возможности по представлению гарантийных обязательств в Росрезерв.

Необходимо отметить, что гарантийное обязательство федерального органа исполнительной власти подлежит согласованию с Минфином России. Гарантия субъекта Российской Федерации оформляется на основании решения законодательного (представительного) органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации. Такая гарантия оформляется в виде поручительства. В поручительстве указываются источники исполнения обязательств. Поручительство согласуется в Минфине России.

В случае применения залога имущества, залог может применяться в отношении акций, других ценных бумаг. При этом размер залога должен быть не менее 100 процентов предоставляемого займа.

Поскольку Росрезерв и его предприятия не предназначены для проведения операций залога имущества и последующей его реализации, равно как и не относится к обязанностям Россрезерва проверка платежеспособности поручителя, предлагается исключить из перечня гарантийных обязательств, указанных в Методике, залог имущества и поручительство. Росрезерв может предоставлять в порядке временного заимствования материальные ценности и при таком виде обеспечения возврата, как независимая гарантия (гарантия банка). А залог имущества и поручительство могут быть предметом обсуждения между потенциальным заемщиком и банком. Передача вопросов поручительства и залога не предприятию Росрезерва, а банкам исключит удорожание государственных услуг Росрезерва и возможную коррупцию. Да и при невозвращении заимствованных материальных ценностей, заниматься реализацией предмета залога будет банк, а не Росрезерв.

По такому пути пошел законодатель Республики Казахстана. В Законе Республики Казахстан от 27 ноября 2000 г. №106-II «О государственном материальном резерве» (ст.13) указано, что при выпуске материальных ценностей из государственного резерва в порядке заимствования обязательным условием такого выпуска является предоставление гарантии банков второго уровня в порядке, определяемом уполномоченным государственным органом по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций.

Таким образом, в Республике Казахстан из всех форм гарантийного обязательства указана в законе только гарантия банка и не указаны залог или поручительство, что представляется более верным и более оправданным в практической деятельности.

Представляет определенный интерес и иное в законодательстве Республики Казахстан, касающееся заимствования из государственного резерва. Постановлением Правительства Республики Казахстан от 21 февраля 2002 г. №237 «Об утверждении Правил оперирования материальными ценностями государственного материального резерва» утверждены соответствующие Правила.

Согласно пункту 12 Правил, выпуск материальных ценностей из государственного резерва производится по рыночным ценам. Наличие понятия в законе термина «рыночная цена», уже можно считать более прогрессивным. Полагаем, что и в российском законе следует предусмотреть понятие «рыночная цена» применительно к определению стоимости заимствованных материальных ценностей. Подразумевается, что рыночная цена определяется текущей биржевой ценой на «биржевой» товар, либо ценой из профессионального каталога на «не биржевой» товар на дату, ближайшую к дате подписания договора заимствования.

Полагаем, что ссылка в законе на рыночную цену предотвратит причинение убытков государству, в том числе и при оценке товара профессиональными оценщиками. Более того, порядок определения цены на заимствованные материальные ценности будет более прозрачным и менее подвержен субъективизму.

Исходя из изложенного, предлагается пункт 7 статьи 13 Закона о государственном материальном резерве изложить в следующей редакции:

«Выпуск материальных ценностей в порядке заимствования производится по рыночным ценам и осуществляется на основе контрактов (договоров), заключенных соответствующим органом управления государственным резервом с получателями».

Договор временного заимствования по своей юридической природе является договором возмездным. Поскольку по договору временного заимствования займодавец должен получить плату за исполнение своих обязанностей, договор соответствует понятию возмездности, содержащемуся в пункте 1. Статьи 423 ГК РФ.

Такого же мнения придерживается и М.И.Брагинский, указывающий, что «возмездным является договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное удовлетворение».

А согласно пункту 3 статьи 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона или иных правовых актов, содержания и существа договора не вытекает иное.

Сделаем несколько выводов:

— действующим гражданским законодательством предусматривается презумпция возмездности договора;

— гражданским законодательством предусматривается специальный механизм установления безвозмездности договора, а именно исследование нормативных актов, документов в целях установления воли сторон для определения характера договора. Специальный механизм обязывает нас анализировать текст договора, предшествующие ему документы и переписку сторон для установления их воли.

Если относительно возмездности договора займа в юридическом мире не прекращаются споры, то договор заимствования материальных ценностей государственного резерва является договором возмездным в силу закона, из текста которого мы видим его возмездный характер.

Согласно пункту 8 статьи 13 Закона о государственном материальном резерве за заимствование материальных ценностей из государственного резерва предусмотрена плата. Размер этой платы определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим управление государственным резервом. Плата определяется исходя из стоимости заимствованных материальных ценностей. Она не может быть выше размера учетной ставки за кредит Центрального банка Российской Федерации.

Договор заимствования наделен признаком возмездности действующим законодательством, и стороны договора не могут исключить возмездность своим соглашением, либо административно-распорядительным документом.

Разработаны «Правила определения размера платы за заимствование материальных ценностей из государственного материального резерва», утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 1 марта 2005 г.№98 «О порядке определения размера платы за заимствование материальных ценностей из государственного материального резерва». Согласно пункту 2 Правил размер платы за заимствование определяется Федеральным агентством по государственным резервам. При этом учитывается заключение межведомственного совета, которое образуется Агентством. Состав межведомственного совета формируется в соответствии с пунктом 3 Правил. В его состав включаются представители Федерального агентства по государственным резервам, Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации и Министерства финансов Российской Федерации. Межведомственный совет возглавляет заместитель руководителя Росрезерва.

В соответствии с этими Правилами и с Правилами выпуска материальных ценностей государственного материального резерва во временное заимствование разработана Методика определения размера платы за заимствование материальных ценностей из государственного материального резерва. Методика утверждена приказом Минэкономразвития России и Минфина России от 18 июля 2005 года №151/94н.

Указанными Правилами и Методикой определяется размер платы за заимствование на основе проведения анализа состояния организации — заемщика и условий заимствования.

При подготовке предложений учитываются ряд основных факторов, влияющих на размер платы за заимствование:

— цели заимствования материальных ценностей;

— организационно-правовая форма;

— наличие поддержки обращения заемщика органами государственной власти;

— ликвидность и количество (в стоимостном выражении) заимствуемых материальных ценностей;

— вид гарантийных обязательств, представляемых заемщиком;

— срок заимствования материальных ценностей из государственного материального резерва;

— кредитная история заемщика.

По каждому из факторов, влияющих на размер платы за заимствование материальных ценностей, устанавливается оценка в баллах.

В целях соблюдения принципа свободы предпринимательства и конкуренции, полагаем возможным исключить из Методики такой фактор, как наличие поддержки заемщика органами государственной власти.

Такая поддержка в настоящее время определяется в виде:

— протокольного или письменного поручения Президента Российской Федерации;

— протокольного или письменного поручения Председателя Правительства Российской Федерации и его заместителей;

— обращений федеральных органов исполнительной власти;

— обращений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Повторимся, что договор заимствования является консенсуальным, когда стороны пришли к соглашению по всем пунктам договора и подписали его. В обусловленные договором заимствования сроки у заемщика появляется право требовать материальные ценности во временное заимствование. Именно с момента подписания договора заимствования у сторон возникают соответствующие права и обязанности, что основано на законе. Согласно пункту 3 статьи 13 Закона о государственном материальном резерве выпуск материальных ценностей из государственного резерва в порядке временного заимствования производится на основании решения Правительства Российской Федерации, в котором определяются получатели, сроки и условия выпуска материальных ценностей из государственного резерва, порядок и сроки их возврата. Более того, после принятия Правительством Российской Федерации соответствующего решения о выпуске материальных ценностей из государственного резерва в порядке временного заимствования, заемщик может требовать от Росрезерва заключения соответствующего договора и передачи во временное заимствование материальных ценностей.

Представляется необходимым изучить московский опыт и в части определения стоимости заимствованных материальных ценностей из городского резервного продовольственного фонда.

Порядок формирования, приемки, размещения, хранения, обслуживания, освежения и использования (в том числе реализации) запасов городского резервного продовольственного фонда за счет средств бюджета города Москвы определяется Положением о городском резервном продовольственном фонде, утвержденным распоряжением Правительства Москвы от 2 октября 2007г.№2183-РП.

Московский акт закладывает в понятие «цена» компенсацию затрат бюджета города Москвы на закупку продовольствия, оплату услуг по его приемке, хранению, обслуживанию и реализации, компенсации потерь от естественной убыли и понижения качества продукции.

В соответствии с пунктом 2 указанного Положения под заимствованием продовольствия из горрезерва понимается выпуск запасов продовольствия из горрезерва на определенных условиях с последующим возвратом в горрезерв равного количества продовольствия аналогичного ассортимента и качества.

«Равное количество продовольствия аналогичного ассортимента и качества» представляется более удачной формулировкой, чем «равное количество аналогичных материальных ценностей» из ст. 2 Закона от 29.12.1994 №79-ФЗ, поскольку конкретизирует материальные ценности, подлежащие возврату по ассортименту и качеству.

Раскрытие понятия «стоимость заимствованных материальных ценностей» в Законе от 29.12.1994 №79-ФЗ поможет избежать причинения значительных убытков государству в случае невозвращения заимствованных материальных ценностей в государственный резерв, поскольку в банковской гарантии будет указываться сумма с учетом всех вышеизложенных издержек.

Исходя из изложенного, рекомендуется изменить пункт 4 ст. 13 Закона от 29.12.1994 №79-ФЗ и изложить его в следующей редакции:

«При выдаче материальных ценностей из государственного резерва в порядке заимствования получатель (заемщик) — организация — представляет гарантийное обязательство по возврату материальных ценностей в государственный резерв на сумму их текущей рыночной стоимости, но не менее стоимости этих материальных ценностей с учетом компенсации затрат на их закупку, оплату услуг по их приемке, хранению, обслуживанию и реализации, компенсации потерь от естественной убыли и понижения качества материальных ценностей».

Закончить рассматривать вопрос о понятии договора заимствования материальных ценностей государственного материального резерва и его юридических признаках можем следующими выводами: